Должная осмотрительность при выборе контрагента: руководство пользователя

Содержание
  1. Финансовый супермаркет ЭТП ГПБ
  2. Что такое должная осмотрительность
  3. Шесть принципов проявления должной осмотрительности при выборе контрагента в 2020 году
  4. Как проявить должную осмотрительность при выборе контрагента и избежать претензий ФНС
  5. Факторы риска
  6. Проверка контрагента
  7. 1. Реальность деятельности
  8. 2. Черные списки
  9. 3. Реальность должностных лиц
  10. 4. Размер уставного капитала
  11. Сервисы для проверки контрагентов
  12. Как убедить налоговые органы в реальности сделки?
  13. 1. Документы по сделке
  14. 2. Размер НДС
  15. 3. Подконтрольные фирмы
  16. 4. Информация о контрагенте
  17. Как проявить должную осмотрительность при выборе контрагента?
  18. — Обязан ли налогоплательщик для целей налогообложения проверять своего контрагента при заключении сделки?
  19. — Что означает «необоснованность» применительно к налоговой выгоде?
  20. — В каком акте содержатся признаки, которые указывают на необоснованную налоговую выгоду?
  21. — С чего начать проверку контрагента?
  22. — Можно ли проверить на основе открытых сведений полномочия на подписание договора?
  23. — А если представитель контрагента действовал на основании доверенности, оформленной в порядке передоверия?
  24. – Какое значение имеет проверка адреса контрагента?
  25. Налоговая выгода может быть признана необоснованной!
  26. Реальность сделки — новая реальность.
  27. Какие документы для проверки контрагента запросить ?
  28. Обязательно обратите внимание на следующие моменты перед заключением договора:
  29. Eсть элементарные вопросы  о контрагенте, на которые надо дать четкий и исчерпывающий ответ.
  30.  Не забудьте ввести в действие внутренний регламент по проверке контрагентов! 
  31. Пишите кому нужен регламент проверки контрагентов. Скинем бесплатно наш шаблон Положения по проверке контрагента!
  32. Должная осмотрительность: алгоритм действий
  33. Что такое должная осмотрительность и обязательно ли её проявлять
  34. Признаки недобросовестного контрагента
  35. Порядок проверки контрагентов
  36. Алгоритм проявления должной осмотрительности

Финансовый супермаркет ЭТП ГПБ

Должная осмотрительность при выборе контрагента: руководство пользователя

Закупки

Принципы должной осмотрительности при выборе контрагента можно закрепить внутренним документом компании. В нем нужно прописать, что такое должная осмотрительность при заключении договоров, как ее проявить, как доказать и какие документы затребовать у контрагентов в 2020 году.

Компании обязаны соблюдать принципы должной осмотрительности при выборе контрагента в своей закупочной деятельности – досконально проверять каждого контрагента. Иначе налоговики могут исключить расходы из состава учитываемых при определении налогооблагаемой прибыли, а НДС не примут к зачету.

Внедрить принципы должной осмотрительности помогает внутрикорпоративный регламент. По пунктам разберемся, что следует учитывать в этом документе и как применять его на практике.

Что такое должная осмотрительность

Понятие «должная осмотрительность» появилось в 2006 году в постановлении Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиками налоговой выгоды».  Но в последние два года ситуация ужесточилась.

Во время выездных проверок налоговики стали исключать те или иные расходы из состава учитываемых при определении налогооблагаемой прибыли, а НДС не принимают к зачету. Причина – налогоплательщик не применил к контрагенту процедуру должной осмотрительности.

Суды, в свою очередь, теперь отметают даже такие, казалось бы, веские аргументы в защиту налогоплательщика:

  • «в Гражданском и Налоговом кодексах нет закрепленного понятия «должная осмотрительность»;
  • «условия сделки нас устроили, оплата была по факту, ИНН  был, счет в банке открыт, учредительные документы запросили.  Так что рисков для нас не было, и проверять нечего».
Пример:Постановление Арбитражного суда Поволжского округа №Ф06-24684/2015 от 26.06.2014 года указывает на то, что все данные, запрашиваемые для заключения договора, всего лишь свидетельствуют о факте регистрации юридического лица в порядке, установленном законом, но никоим образом не указывают на то, что расходы по сделке могут быть признаны. Регистрация в России несложная процедура. А значит, налогоплательщик должен оценивать не только условия сделки и риск неисполнения обязательств, но и деловую репутацию контрагента, наличие у него ресурсной базы.

Внедрить в компании принципы должной осмотрительности помогает внутрикорпоративный регламент проверки контрагентов, закрепленный приказом руководителя. В нем надо указать:

  • принципы и процедуры, которые применяются,  чтобы проявить должную осмотрительность в закупочной деятельности при заключении договоров в 2020 году;
  • сотрудников компании, в обязанности которых входит проверка контрагентов (сотрудники службы безопасности, юристы, финансисты, бухгалтеры).
Обратите внимание!На каждого крупного контрагента необходимо завести папку-досье, где будет собрана вся информация о нем.

При разработке регламента рекомендую изучить письмо ФНС России № ЕД-4-3/20268, которое служба выпустила 30 ноября 2012 года. Взяв его за основу, по пунктам разберемся, что следует учитывать в этом документе, как досконально проверить контрагентов, проявив, тем самым, должную осмотрительность.

Шесть принципов проявления должной осмотрительности при выборе контрагента в 2020 году

Принцип 1. Запросите сведения из ЕГРЮЛ. Сведения из ЕГРЮЛ о государственной регистрации потенциального контрагента помогут увидеть:

  • ИНН;
  • ОГРН;
  • юридический адрес;
  • фамилии учредителей и руководителей;
  • коды по видам деятельности.

Запросить выписку из ЕГРЮЛ можно двумя способами:

  1. Бесплатно через сайт  Федеральной налоговой службы. Это будет электронная выписка. Однако есть одно «но». Начиная с 2016 года, налоговые инспекторы ставят в ЕГРЮЛ специальную отметку, когда получают информацию о том, что какие-либо данные компании недостоверны (фиктивные учредители, адреса и т.п.). Но в электронной выписке сейчас нет раздела «Дополнительные сведения» – именно в нем находятся отметки подобного рода (письмо ФНС России от 02.09.2016 № ЕД-3-14/4045@).
  2. Письменный запрос в налоговую инспекцию. Стоимость услуги 200 руб. Выписка будет на бумажном носителе.

Подать запрос можно в любую налоговую инспекцию. Но необходимо учесть следующие моменты:

  • запрос подается в произвольной форме либо лично руководителем организации, либо по почте заказным письмом. В нем обязательно надо указать все реквизиты той компании,  информация по которой запрашивается: наименование, ИНН, ОГРН. Также надо перечислить всю информацию о вашей компании, включая контактные телефоны и адрес электронной почты;
  • перед подачей запроса необходимо оплатить услугу (200 руб.) и к заявлению приложить подтверждающий оплату документ;
  • ответ (выписка) будет предоставлен по почте или, если такой порядок указан в поданном запросе, лично руководителю организации или иному лицу по доверенности. Срок получения информации – в течение пяти рабочих дней от даты подачи запроса. Или в ускоренном порядке – на следующий рабочий день (стоимость услуги выше – 400 руб.).

Принцип 2. Получите у контрагента информацию о его деятельности. Уточните, есть ли у контрагента действующий банковский счет. Запросите у него сведения о среднесписочной численности для того, чтобы оценить наличие трудового ресурса, необходимого для выполнения условий по сделке. Также получите копии:

  • свидетельства о государственной регистрации предприятия;
  • свидетельства о постановке на учет в налоговом органе;
  • устава организации;
  • решения о назначении (избрании) руководителя организации, плюс, второй и третьей страниц его паспорта (в том числе, для проверки на сайте Федеральной миграционной службы) с целью проверки его полномочий.

Проследите, чтобы все документы были заверены должным образом – печатью и подписями уполномоченных лиц. В противном случае суд может не принять их в качестве доказательств проявленной вами должной осмотрительности.

Принцип 3. Проверьте контрагента и его должностных лиц. Перечислю наиболее информативные и полезные базы:

  • сайт Высшего арбитражного суда России – поиск возможных исков и вынесенных решений, картотека арбитражных дел и банк решений;
  • реестр недобросовестных поставщиков – его ведет ФАС России;
  • единый федеральный реестр сведений о банкротстве;
  • реестр дисквалифицированных лиц;
  • сведения о юридических лицах, у которых есть задолженность по налогам, либо которые не предоставляют отчетность в ФНС – сервис работает в тестовом режиме;
  • сайт Федеральной службы судебных приставов – банк данных исполнительных производств;
  • сервис ФНС по проверке контрагента – пока работает в тестовом режиме, позволяет проверить идентификационные реквизиты ИП и юридических лиц;
  • сайт Федеральной миграционной службы – тут можно проверить паспорт интересующего лица, так как либо компания может быть зарегистрирована на поддельный паспорт, либо таковым  является паспорт сотрудника, уполномоченного подписывать документы по сделке.
  • сайт системы по аналитике закупок и проверки контрагентов Trade Inspect.ru – тут можно получить отчет в формате PDF, в котором содержатся данные из ЕГРЮЛ/ЕГРИП, арбитражные дела, сведения о банкротстве, долги фирмы по данным судебных приставов, адреса массовых регистраций и многое другое.
Обратите внимание!Все распечатки/скриншоты страниц следует заверить подписями и печатями и указать даты запроса информации.

Принцип 4. Проанализируйте бухгалтерскую и налоговую отчетность контрагента. Копии налоговых деклараций по НДС необходимы за последний отчетный период. Целесообразность такого запроса подтверждена Постановлением Президиума ВАС РФ № 181062/09 от 20.04.2010 касательно дела А11-1066/2009.

Бухгалтерская отчетность нужна за последний закрытый отчетный год. Ее можно получить через такие системы, как СПАКР-Интерфакс или Контур. Только учитывайте, что отчетность за завершившийся финансовый год загружается туда с опозданием – приблизительно через 9 месяцев после окончания года.

На основе бухгалтерской отчетности контрагента можно провести анализ финансового состояния  компании – просчитать коэффициенты ликвидности, обеспеченности, оценить рентабельность бизнеса.

Также обратите внимание:

  • на объем уставного капитала – вряд ли у серьезной компании может быть уставный капитал в размере 10 000 рублей;
  • на объем собственного капитала – если вся прибыль выводится через дивиденды и не реинстивируется в бизнес, то это подход, нехарактерный для нормальной компании;
  • сопоставима ли прежняя деловая активность контрагента с результатами текущей сделки.
Пример: Отчетность говорит о том, что на конец прошлого года на балансе у контрагента было товара на 100 000 руб. Товарооборот за год, согласно отчету о прибылях и убытках, составил 800 000 руб. Чистая прибыль – 1000 руб. Следовательно, рентабельность по чистой прибыли 0,12%. Сейчас же контрагент собирается поставить товар сразу на 10 000 000 рублей. Вывод: столь резкий рост выглядит сомнительным.

Принцип 5. Фиксируйте историю взаимоотношений с контрагентом. Помимо всей вышеперечисленной информации собирайте следующие документы:

  • визитные карточки (или их сканы) всех сотрудников контрагента, с кем было общение. Желательно, не только генерального директора, а конкретных специалистов – закупщиков, логистов и т.д.;
  • копии электронной переписки с представителями контрагента, где обсуждаются какие-то вопросы касаемо сделки или назначаются переговоры.
Обратите внимание!Обратите внимание на тот электронный ящик, с которого ведет переписку контрагент. Вряд ли серьезный  контрагент будет отправлять деловые письма и коммерческие предложения с почтовых ящиков не своего сервера, а mail.ru, yandex.ru, gmail.com и т.д.
  • краткие резюме встреч;
  • скриншоты страниц сайта контрагента. Эту информацию стоит обновлять, и поэтому необходимо, чтобы на скриншотах были видны даты;
  • фотографии офиса/склада контрагента. На фотографиях желательны даты сьемки;
  • фотографии с сотрудниками контрагента, например, сделанные во время переговоров/совместных конференций;
  • пресс-релизы, буклеты и иные рекламные материалы контрагента;
  • информация из СМИ (статьи, исследования и т.п.), где упоминается контрагент;
  • копии авансовых отчетов, если они относятся к встречам с контрагентом.

Принцип 6. Сформулируйте дополнительные выгоды от сотрудничества  с контрагентом. Зафиксируйте в виде некой аналитической записки те дополнительные преимущества, которые возникают в ходе сотрудничества с контрагентом.

Пример: В качестве дополнительных выгод могут выступать:
  • рассрочка платежа (ссылка на пункт договора и расчет экономии на процентах по заемному капиталу, который не придется привлекать, так как есть беспроцентная рассрочка);
  • отсутствие пеней/штрафов за просрочку платежа.

Как свидетельствует судебная практика, такие аргументы могут быть приняты судами:

К сожалению, нельзя оправдаться (именно такой термин тут уместен) только привлекательностью сделки. Хотя, казалось бы, это логично.

Ведь если та или иная сделка будут совершенны на более выгодных условиях, и государство, и компания не окажутся «в накладе».

Но, увы, сейчас обязанность налогоплательщика заключается не только в оценке коммерческой выгоды потенциальной сделки, но и в оценке контрагента по вышеперечисленному алгоритму.

Источник: https://etpfs.ru/articles/kak_proyavit_dolzhnuyu_osmotritelnost_v_zakupochnoy_deyatelnosti/

Как проявить должную осмотрительность при выборе контрагента и избежать претензий ФНС

Должная осмотрительность при выборе контрагента: руководство пользователя

В современных реалиях очень важно применять осмотрительность при выборе контрагента для своей компании.

Еще до заключения договора о приобретении товаров или оказании услуг необходимо убедиться, что ваш контрагент – не фирма-однодневка, созданная с целью минимизации налогов.

На сегодняшний день более пятисот тысяч таких компаний находятся в черном списке налоговиков. И это только те, кого уже удалось вычислить. Рассказывает генеральный директор ГК «Азбука Учета» Станислав Крашевский.

Факторы риска

В налоговую практику понятие «должная осмотрительность» было введено постановлением Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53, но не раскрыто ни в нем, ни где-либо еще в законодательстве.

Если компания находится на основной системе налогообложения, она является плательщиком НДС, который заложен в стоимости товара и равен 18% от этой суммы. На некоторые виды товаров НДС составляет 10%.

Для корректного вычета по НДС важно, чтобы работы выполнил именно тот контрагент, который выставил счет-фактуру.

Если это условие не соблюдается, налоговый орган может отказать в зачете НДС и принудить организацию платить эти 18% в бюджет.

Как попасть в черный список? Например, оказаться в числе компаний, зарегистрированных на массовый юридический адрес, на котором находится неправдоподобно большое количество юридических лиц. Подробнее об этом можно прочитать в материале «Массовый адрес и массовый директор организации».

Чтобы подтвердить легитимность сделки для налоговых органов и не понести убытки со своей стороны, необходимо, в первую очередь, самостоятельно проверить контрагента.

Проверка контрагента

На что нужно обратить внимание прежде, чем оформлять сделку с контрагентом? Ниже приводим список условий, по которому можно произвести проверку:

1. Реальность деятельности

Перед заключением договора следует собрать информацию, удостовериться, что фирма-контрагент реально работает на рынке. Косвенным подтверждением этого может являться сайт компании. Даже простое его наличие уже достаточно говорит о том, что компания создана не только с целью провести какую-то разовую сделку.

Необходимо убедиться, что ваш контрагент в действительности осуществляет ту деятельность, о которой заявляет. Существуют принципы проверки правдоподобности – к примеру, при заказе услуг перевозок следует проверить, есть ли у клиента какой-то автотранспорт, или он его у кого-то арендует, просмотреть документы и баланс за последний отчётный квартал.

Например, при закупках алкоголя или выполнении строительных работ у контрагента можно затребовать копию лицензии (если это алкоголь) или подтверждение членства в СРО (Саморегулируемый Строительной Организации). Это физически какая-то бумага, которую контрагент должен предоставить.

2. Черные списки

Обязательно проверяйте, не находится ли уже контрагент в так называемом черном списке. Это можно сделать через официальные источники – на сайтах ФНС, Генпрокуратуры, Федеральной Службы Судебных Приставов. Такие данные находятся в открытом доступе.

3. Реальность должностных лиц

Подтвердите реальность должностных лиц. Договор лучше всего подписывать реально – в кабинете либо контрагента, либо в своем, в зависимости от того, как налажен процесс ведения переговоров. Желательно, чтобы договор подписывался непосредственно руководителем контрагента при вашем личном присутствии.

При заключении договора вы вправе потребовать ксерокопию паспорта директора и устава организации – чтобы подтвердить, что должностное лицо, которое подписывает договор, является именно тем человеком, который имеет право этот договор подписывать. Как правило, у всех российских организаций этим лицом является генеральный директор. Также можно сверить свои данные о руководителе компании с данными сервисными – они должны совпадать.

При проверке может выясниться, что директор контрагента оформил на себя как физическое лицо множество кредитов в разных банках и долго их не отдает.

Эта информация находится в открытом доступе на сайте Федеральной Службы Судебных Приставов – проверьте, не разыскивают ли директора по каким-либо непогашенным задолженностям или кредитам: fssprus.ru.

Это поможет предотвратить ситуацию, когда выплаченный вами аванс будет пущен не на выполнение работы, а на покрытие личных долгов должностного лица.

Есть организации, которые выдают доверенности на право заключения договоров своим сотрудникам, но это должно иметь какой-то принцип правдоподобности – в первую очередь, быть актуальным для данной компании. В качестве примера возьмем организации, которые осуществляют доставку воды по квартирам и офисам.

Сотрудник такой компании по нотариально заверенной доверенности имеет право заключить типовой договор с клиентом, и это не должно вызывать подозрений.

Но если сделка более существенная, и договор заключается на поставку крупных товаров или оказание серьезных услуг – лучше, чтобы договор подписал сам генеральный директор.

4. Размер уставного капитала

Надежность партнера может подтвердить большой уставной капитал. Обратимся к судебной практике: как правило, если уставной капитал организации в 100 раз превышает минимальный уставной капитал, то любой судья, в случае разбирательств с налоговыми или другими органами, признает такую компанию надёжной.

Сервисы для проверки контрагентов

Есть возможность произвести проверку контрагента с помощью общедоступных интернет-сервисов. Работу с таким сервисом можно поручить сотруднику вашей компании, согласно предварительно подготовленному регламенту. Достаточно ввести ИНН контрагента и вы получите демо-доступ к сведениям о нем. Таким образом, вы сможете:

  • проверить, не находится ли контрагент в стадии ликвидации
  • рассмотреть связи с фирмами-однодневками и отметки о недостоверности
  • проверить договор на налоговые риски
  • оценить возможности взыскания убытков
  • проверить адреса мест, где компания ведет деятельность
  • оценить риски по конкретной сделке с партнером
  • проверить руководителя и учредителя контрагента

Нужно узнать и хранить у себя данные контрагентов и юридических лиц. В случае периодической работы с партнером, необходимо каждые полгода обновлять сведения о нем в своей бухгалтерии или в юридическом отделе – в зависимости от того, как организована работа в конкретной организации.

Как убедить налоговые органы в реальности сделки?

При работе с проверенным контрагентом важно показать налоговым органам, что заключаемая между вами и вашим контрагентом сделка реальна и не является способом обойти выплаты налогов.

1. Документы по сделке

В первую очередь, предоставляйте все первичные документы, подтверждающие сделку: акты, счета-фактуры, сам договор и приложения к нему, – любые подтверждения факта оказания каких-либо услуг или поставки каких-либо товаров. Все должно быть оформлено надлежащим образом и подписано уполномоченными на то сотрудниками с обеих сторон.

2. Размер НДС

Необходимо учитывать, что НДС к вычету должен быть не ниже, чем налог к уплате после перепродажи. Рассмотрим пример: торговая фирма купила товар на 1 млн.

рублей и перепродала его своим контрагентам за 1 млн. 50 тыс. рублей. Соответственно, в этот миллион рублей включен НДС 18%, в 1 млн. 50 тыс. рублей также включен НДС 18%.

В государственный бюджет компания должна заплатить 18% от этих 50 тыс.

НДС от 50 тыс. рублей – это неправдоподобно маленькая сумма. У налоговых органов возникает вопрос – зачем нужна фирма с такой низкой прибылью? Должна быть правдоподобная наценка.

Для того, чтобы налоговый инспектор не признал такую сделку фиктивной, необходимо ее оправдать, привести аргументы. Например, сезонность товара – продукция продается дешевле, чтобы освободить склад от сезонного товара (солнцезащитные очки или зонты зимой).

Это оправдание должно быть предоставлено в письменном виде – как решение руководителя.

В отличие от англо-саксонских стран (Англии и США) в России не существует прецедентного права. В чем его суть: если в 1861 г. кого-то наказали за правонарушение штрафом, такой случай фиксируется, и в 2018-м за такое же правонарушение будет назначено аналогичное наказание.

В России такого нет – если дело доходит до суда, каждый конкретный судья рассматривает каждое дело отдельно. Если фирму Х за какое-то нарушение наказали определенным образом, это не значит, что фирму Y за точно такое же нарушение накажут так же – в РФ все происходит на усмотрение судьи. Судьи смотрят, как аналогичные дела решали другие суды, но не обязательно примут такое же решение.

Любое оправдание своих действий: сезонность, климат, действие санкций против государства, стихийное бедствие, – может являться обоснованием низкой торговой наценки и, соответственно, низких показателей НДС и налога на прибыль.

3. Подконтрольные фирмы

Если у вас и у вашего контрагента одинаковый IP-адрес, это может означать, что фактически вы находитесь в одном или в соседних офисах, что для налоговой инспекции также будет подозрительно. На этот случай должен быть какой-то готовый ответ.

Например, в соседнем офисе находится организация, у вас общий IP-адрес, и вы договорились вместе его оплачивать ради экономии.

Все это должно быть документально оформлено, иначе налоговый инспектор может подумать, что ваш контрагент – подконтрольная вам фирма, сделка с которой не имеет никакого экономического смысла, а, следовательно, преследует задачу ухода от уплаты налогов.

4. Информация о контрагенте

Необходимо предоставлять максимальный объем информации о контрагенте. Например, предусмотреть, чтобы в договоре упоминались не только юридические адреса компаний, но также электронные почты, мобильные телефоны, городские телефоны. Это покажет налоговым органам, что договор реальный и заключается с конкретной целью – купить товар или оказать услугу.

Можно подготовить документы, которые объясняют, почему именно с этой компанией вы хотите сотрудничать. Это могут быть сведения из рекламных буклетов, рекомендации партнеров, отзывы в интернете, результаты исследований отдела маркетинга – например, компания была выбрана по соотношению цена-качество данного поставщика.

Если у инспекторов возникают вопросы по контрагенту, нужно предоставить информацию о том, как долго с ним уже ведется работа, сколько договоров уже было заключено.

Можно также подготовить небольшой письменный отчет сотрудника, который непосредственно вел переговоры с этой компанией, и сохранить его. Даже если этот сотрудник уволится, отчет останется.

Подойдет даже отчет в рукописной форме, который будет прикреплен к договорам.

Также важно, как исполнял контрагент свои обязательства по договору, соблюдал ли он сроки, были ли претензии к его работе.

Если контрагент не выполняет свои обязательства, нужно попросить у него письменное объяснение, почему он этого не делает: возникли форс-мажорные обстоятельства, изменилась структура рынка, в результате экономических санкций изменилась ситуация на рынке, и контрагент не может выполнить свои обязательства. Все должно быть оформлено в письменном виде, чтобы у налоговых органов не возникла мысль о фиктивности данной сделки.

Источник: http://umom.biz/kak-proyavit-dolzhnuyu-osmotritelnost-pri-vybore-kontragenta/

Как проявить должную осмотрительность при выборе контрагента?

Должная осмотрительность при выборе контрагента: руководство пользователя

21.07.2015

С.В.Разгулин, действительный государственный советник РФ 3 класса

На возможность применения налогоплательщиками налоговых вычетов по НДС, уменьшения доходов на расходы, иных налоговых преференций влияет, проявил ли налогоплательщик должную осмотрительность при выборе контрагента.

Процедура «проявления должной осмотрительности» Налоговым кодексом  не предусмотрена.

О том, как проверить налогоплательщикам своих контрагентов с учетом правоприменительной практики, а также изменений, произошедших в законодательстве, вы узнаете из интервью.

— Обязан ли налогоплательщик для целей налогообложения проверять своего контрагента при заключении сделки?

Налоговый кодекс не содержит обязанности налогоплательщика запрашивать сведения о регистрации контрагента, постановке на учет в налоговых органах, исполнении им своих обязанностей в налоговых отношениях и т.д. Представление соответствующих документов о контрагенте для получения налоговой выгоды, например, для вычета по НДС, применения налоговой льготы Налоговым кодексом не предусмотрено.

Однако необходимость в наличии документов, подтверждающих осмотрительность при выборе контрагента, может возникнуть, если налоговый орган откажет в получении налоговой выгоды по причине ее необоснованного применения, и налогоплательщик вынужден будет приводить доказательства обратного.

— Что означает «необоснованность» применительно к налоговой выгоде?

Статья 1 ГК РФ предусматривает, что при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники правоотношений должны действовать добросовестно. Никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

«Необоснованность» налоговой выгоды, прежде всего, означает, что деловой цели в хозяйственной операции не было. Отметим, что на практике иногда стирается грань между отсутствием деловой цели в сделке и отсутствием собственно сделки.

В первом случае сделка была, но ее единственная цель – налоговая выгода (к примеру, заключение договоров возмездного оказания услуг с индивидуальными предпринимателями вместо ранее существовавших трудовых договоров с работниками). Во втором случае с помощью искусственного документооборота создана лишь видимость сделки.

Примерами, когда сделка не могла быть осуществлена, могут быть: заявление вычетов в отношении товаров, которые не производились в указанном в первичных документах объеме, или в отношении работ (услуг) при отсутствии у исполнителя персонала, производственных активов для их выполнения (оказания).

Факт приобретения товара может быть опровергнут инспекцией, например, при установлении невозможности поставок аналогичного товара от иных поставщиков, повторном отнесении организацией на затраты спорных расходов.

— В каком акте содержатся признаки, которые указывают на необоснованную налоговую выгоду?

Некоторые признаки были названы в Постановлении Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды».

Но, как правило, речь идет не об одном – двух признаках, а о совокупности обстоятельств, которые свидетельствуют о ее получении.

К наиболее очевидным признакам, указывающим на необоснованную налоговую выгоду, относится фактическое отсутствие контрагента, явная неспособность выполнять взятые им на себя обязательства по сделке.

— С чего начать проверку контрагента?

С проверки его существования: государственная регистрация, постановка на налоговый учет, полномочия на осуществление сделки (проверка юридического статуса).

Отсутствие должной осмотрительности и осторожности проявляется в заключении договора с несуществующими лицами. Подобное дело было рассмотрено в Постановлении Президиума ВАС РФ от 20.10.2011 № 10095/11. Документы, оформленные от имени незарегистрированных лиц, не могут служить основанием для учета расходов и применения налоговых вычетов.

К сделкам с несуществующими лицами могут относиться и случаи, когда у налогоплательщика имеются сведения о том, что лица, указанные в качестве учредителей, в судебном порядке отказались от участия в учреждении организации. При заключении сделки с таким контрагентом риск налоговых претензий составляет 100%.

Проверка возможна с использованием общедоступных источников информации, прежде всего, интернет-ресурсов ФНС (http://egrul.nalog.ru). Получение по ОГРН (ОРГНИП) выписки из ЕГРЮЛ в электронной форме, заверенной электронной подписью МИФНС по централизованной обработке данных, доступно бесплатно через сайт ФНС.

— Можно ли проверить на основе открытых сведений полномочия на подписание договора?

Полномочия исполнительного органа контрагента (в том числе, отсутствие дисквалификации) или уполномоченного представителя должны быть проверены. В данном вопросе также помогут сервисы ФНС России.

Причем предполагается, что лицо, используя данные ЕГРЮЛ, не знает и не может знать об их недостоверности.

Третьи лица, полагающиеся на данные ЕГРЮЛ о лицах, уполномоченных выступать от имени юридического лица, вправе исходить из неограниченности этих полномочий (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25).

Если сделка от имени юридического лица совершена лицом, у которого отсутствуют какие-либо полномочия, а контрагент юридического лица добросовестно полагался на сведения о его полномочиях, содержащиеся в ЕГРЮЛ, сделка, совершенная таким лицом с этим контрагентом, создает, изменяет и прекращает права и обязанности для юридического лица с момента ее совершения (статьи 51 и 53 ГК РФ). Исключение возможно для ситуаций, когда соответствующие данные не были включены в реестр в результате неправомерных действий третьих лиц или иным путем помимо воли юридического лица (пункт 2 статьи 51 ГК РФ).

— А если представитель контрагента действовал на основании доверенности, оформленной в порядке передоверия?

В этом нет ничего необычного. В случае подписания сделки от имени юридического лица его сотрудником, действующим на основании доверенности, выданной в порядке передоверия, другая сторона сделки признается добросовестной, если ею были изучены доверенности (первоначальная и выданная в порядке передоверия), дающие полномочия сотруднику юридического лица, совершившему сделку.

– Какое значение имеет проверка адреса контрагента?

Следует различать адрес места нахождения, указываемый в учредительных документах, и адрес, указываемый в ЕГРЮЛ.

Местонахождения может определяться в уставе обозначением населенного пункта – например, в уставе место нахождения организации может быть указано как город Москва.

Поэтому изменение сведений в ЕГРЮЛ в части адреса организации в рамках города Москвы не требует внесения изменений в устав.

Полезную информацию об адресах можно получить на сайте ФНС ( https://service.nalog.ru/addrfind.do; https://service.nalog.ru/baddr.do).

Источник: https://taxcom.ru/about/news/razgulin_kontr/

Налоговая выгода может быть признана необоснованной!

Пункт 10 постановления N 53 разъясняет, что налоговая выгода может быть признана необоснованной, только если инспекторами будет доказано следующее:

  • налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности
  • налогоплательщику должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом.

То есть, если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом, в частности, в силу отношений взаимозависимости или аффилированности то, скорее всего, налогоплательщику обязательно попытаются вменить получение необоснованной налоговой выгоды.

Но, остается еще один очень важный параметр, без которого признать получение налоговой очень легко. Это — реальность сделки.

Реальность сделки — новая реальность.

Ст. 54.1 НК РФ ставит выше всех доводов именно параметр реальности сделки. Судебная практика в 2019году продолжает идти таким же путем. Рассматривая сделки, суды в первую очередь смотрят на доказательства ее осуществления. Тоже самое рекомендовалось делать  и налоговикам, что они и делают, правда не всегда.

  • Компании взаимозависимы
  • Обладают всеми признаками неблагонадежности.

Казалось бы, налицо то, что сделки между такими контрагентами не могут быть реальны. Но, если сделка действительно реальна и у налогоплательщика есть все ее доказательства, то в суде он сможет выиграть.  В доказательство к этому  позиция многих судов.

Должная осмотрительность отходит на 2 место, но ее никто не отменял и она по прежнему помогает налогоплательщикам

минимизировать:

  1. Банковские риски
  2. Налоговые риски
  3. Предпринимательские риски.

Читайте мою статью:

Регламент проверки контрагентов. Для чего следует проверять контрагента?

Итак, как доказать проявление должной осмотрительности?

Какие документы для проверки контрагента запросить ?

  • Правоустанавливающие  документы на собственность, в т.ч свежую выписку из ГРН (например при  заключении договора аренды);
  • Учредительные документы;
  • ИНН, ОГРН, свежую выписку ЕГРЮЛ, лист записи  ЕГРЮЛ при открытии компании.  Если же контрагент ИП , то надо запросить выписку ЕГРИП, свидетельство о регистрации ИП, уведомление о постановке на учет физ.лица в налоговом органе;Документы, свидетельствующие о наличии полномочий лица, которое будет подписывать договор;
  • Необходимые лицензии (если вид деятельности требует её наличия).
  • Многие компании требуют дополнительно:
  • Наличие образца подписи руководителя и образец печати;
  • Декларацию по НДС  с квитанцией о приеме в налоговой;
  • Бухгалтерскую отчетность за последний период с квитанцией или отметкой о сдаче в налоговую;
  • Уведомление о применении спец. режима   по налогообложению;
  • Справку из ИФНС об отсутствии задолженности  на момент подписания договора;
  • Справку о наличии у контрагента действующего расчетного счета, без наличия блокировок.

Обязательно обратите внимание на следующие моменты перед заключением договора:

  1. Всегда старайтесь рассмотреть несколько  альтернативных коммерческих предложений при выборе контрагента, не зацикливайтесь на первом попавшемся контрагенте. Сохраняйте  всю переписку.

    Это поможет избежать обвинений в том, что выбранный вами контрагент был заранее предопределен и вы  не рассматривали  альтернативные условия, что в свою очередь может быть расценено, как фиктивность сделки.

  2. Если договор подписывается с руководителем компании, то нужно проверить документ о назначении его на должность, наличие полномочий будет отражено в выписке ЕГРЮЛ. В Уставе необходимо проверить срок  на который избран генеральный директор. Бывает так, что полномочия директора могут быть просрочены, а договоры  продолжают подписываться.
  3. Проверьте директора контрагента на предмет ” МАССОВОСТИ”. Он может быть учредителем многих юридических лиц, это не очень хороший знак.
  4. При подписании договора не  директором, проверьте в Уставе компании описание ситуаций, при возникновении которых лицо имеет полномочия.

  5. Если договор подписывается не директором компании, нужно проверить доверенность, в которой должно быть указано наличие у представителя полномочий на заключение договоров.
  6. Проверьте наличие необходимых ОКВЭД для выполнения той деятельности, которая является предметом договора.

    В сведениях ЕГРЮЛ они обязательны должны быть указаны.

  7. Если в сведениях ЕГРЮЛ информация  более чем о 30 видах деятельности, и все они  разнородные, относящиеся  к разным сферам, то работа с таким контрагентом может вызывать вопросы.

     Еще один нюанс,  дословное совпадение наименования кода ОКВЭД и предмета договора также является  неблагоприятным знаком к  сотрудничеству. (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 21.12.2017 № Ф07-14274/2017 по делу № А56-22727/2017; Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 20.02.2018 № Ф09-476/18 по делу /№ А60-20134/2017).

  8. Проверьте юридический адрес контрагента на предмет “МАССОВОСТИ” и на предмет наличия записи о недостоверности сведений (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 15.02.2018 № Ф07-15923/2017 по делу № А52-355/2017; Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.02.

    2018 № 11АП-19210/2017 по делу № А49-5717/2017).

  9. Проверьте соотношение даты регистрации контрагента и даты заключения договора. Если договор заключен с недавно зарегистрированным юридическим лицом, то эта сделка расценивается, как подозрительная и встает вопрос о реальности ее осуществления. Должны быть четкие основания и деловые цели, которые помогут доказать, что заключить договор с другим юридическим лицом вы не имели возможности (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 25.01.2018 № Ф07-15900/2017 по делу № А13-14619/2016).

Eсть элементарные вопросы  о контрагенте, на которые надо дать четкий и исчерпывающий ответ.

Предположим ситуацию:

Не дай бог, вас вызывают в налоговую на допрос и задают вопросы о контрагенте. Вы должны отвечать на поставленные вопросы, иначе налоговикам покажется странным,  что вы все время говорите: “не помню”, “не знаю”.

Это поставит под сомнение вашу деятельность и может сыграть  негативную роль при  дальнейших разбирательствах.

Как вы работаете, если вы ничего не знаете и не помните? А не номинал ли вы?  Итак, какие вопросы любят задавать налоговики о контрагенте на допросах?

  1. Как был найден контрагент? Рассматривали ли вы альтернативные предложения от других компаний при выборе контрагента?
  2. Как проводили проверку контрагента?
  3. Какие документы запрашивали?
  4. Какими  сервисами пользовались  при проверке контрагентов?
  5. Как происходило подписание договора: при личной встрече или иными способами?
  6. Проверяли ли вы доверенности уполномоченных лиц при подписании документов?
  7. Как осуществляется обмен документами?
  8. Как происходит взаимодействие при формировании заявок на поставку: телефон, электронная почта и т.д?
  9. Как контрагент выполнял свои обязательства? Было ли у него необходимое количество ресурсов: работники, оборудование, транспорт и т.д?

И в заключении,

 Не забудьте ввести в действие внутренний регламент по проверке контрагентов! 

Следуйте ему, ведь так вы оградите себя от  многих бед и обвинений в необоснованной налоговой выгоде при отсутствии должной осмотрительности при выборе контрагентов.

Пишите кому нужен регламент проверки контрагентов. Скинем бесплатно наш шаблон Положения по проверке контрагента!

Если у вас остались вопросы, пишите в наш чат для живого общения в Телеграме:

по проблемам блокировок и налоговой оптимизиции, бух учету и другим вопросам:

Наш чат: T.me/smartbusinessmy

Наш канал: T.me/bux_smartbusiness

Источник: https://smartbusinessmy.ru/stati/nalogovoe-planirovanie-i-optimizatsiya/kak-proyavit-dolzhnuyu-osmotritelnost-pri-vyibore-kontragenta/

Должная осмотрительность: алгоритм действий

Должная осмотрительность при выборе контрагента: руководство пользователя

Должная осмотрительность при выборе контрагента. Что нужно учесть при выборе и проверке контрагента, чтобы обезопасить себя? Как доказать, что налогоплательщик проявил должную осмотрительность и осторожность? Рассмотрим в статье.

Курсы повышения квалификации для бухгалтеров и главных бухгалтеров на ОСНО и УСН. Учтены все требования профстандарта «Бухгалтер». Систематизируйте или обновите знания, получите практические навыки и найдите ответы на свои вопросы.

Что такое должная осмотрительность и обязательно ли её проявлять

Понятие «должная осмотрительность» законодательство не содержит. Но по общему определению непроявление должной осмотрительности значит, что компания работает с недобросовестными контрагентами. Такое понятие законодательно тоже не закреплено, однако последствия всё равно могут быть.

Если компания не проявила должную осмотрительность, налоговики доначисляют налоги. В первую очередь, будут начислены: входящий НДС, который был принят к возмещению из бюджета и налог на прибыль.

Так как документы, которые были получены компанией от поставщиков, позволили уменьшить расходы, компания не доплатила налог на прибыль, заплатила меньше НДС. Налоговики видят, что возможно есть какие-то сомнительные сделки, и доначисляют налоги.

Как избежать таких ситуаций рассмотрим в статье.

Должная осмотрительность — это комплекс мероприятий, который направлен на проявление необходимых действий со стороны нашей компании по выбору контрагента. Компания самостоятельно определяет зону ответственности, риски, которые необходимо оценить, когда выбирается новый контрагент. Например, вы решили закупить товары.

Прежде чем закупить эти товары, вы должны исследовать рынок, посмотреть у кого товары дешевле, выбрать наиболее подходящий вариант, который соответствует вашей деятельности и после закупки данного товара мы принимаем НДС к вычету. Если компания работает на общем режиме, то вы можете свою прибыль тоже уменьшить, — доходы минус расходы, а расходы есть ни что иное, как купленное сырье.

Каким же образом вы можете проявить должную осмотрительность?

Должная осмотрительность — это всего на всего один из способов проверки контрагента. Весь комплекс мероприятий организация должна разработать самостоятельно.

Интересное письмо выпустила налоговая служба совсем недавно. Его реквизиты: Письмо ФНС от 28.12.2017 № ЕД-4-2/26807.

В нем указано, что при проведении налоговых проверок сотрудники ИФНС не должны использовать понятия, сформулированные в Постановлении Пленума ВАС от 12.10.

2006 № 53 года и судебной практике, сложившейся до 19.08.2017 года. К таким понятиям, в частности, относится  «должная осмотрительность».

Помимо понятия «должная осмотрительность», в августе 2017 года появилось ещё одно понятие. Оно связано с тем, что в НК РФ была добавлена новая статья 54.1 НК РФ о необоснованной налоговой выгоде.

Компания не проявляет должную осмотрительность, соответственно она получает необоснованную налоговую выгоду. Ст. 54.1 НК РФ не отменяет обязанность проявлять должную осмотрительность.

Более того, сделка осуществлена для получения необоснованной налоговой выгоды, если налоговики могут доказать, что компания не проявила должную осмотрительность.

Что ещё подразумевается под необоснованной налоговой выгодой:

  • отсутствие реальности сделки;
  • если налоговиками будет доказана взаимозависимость контрагентов (главное, чтобы цены были не ниже рыночных);
  • если контрагент, который осуществляет сделку с вашим поставщиком понимает, что его действия направлены на получение необоснованной налоговой выгоды.

Признаки недобросовестного контрагента

Признак Характеристика
Действующая фирма
Если фирма действующая, то вопросов нет.

Если не действующая, то никаких сделок с такой фирмой быть не может

Нет данных в ЕГРЮЛ
Неуплата налогов
Если контрагент имеет задолженности перед бюджетом — это первый признак, который свидетельствует о том, что возможно договор заключать не нужно.

Либо нужно уточнить по каким причинам образовалась задолженность

Есть долги перед бюджетом
Нет деятельностиНет отчетности, признаки «однодневки», номинальный директор у фирмы
Деньги
Это говорит о том, что основной вид деятельности данной организации сводится к транзактным платежам, то есть платежам, которые приходят и сразу же уходят. Денежные средства не задерживаются на расчетном счете фирмы и основная цель этой деятельности является получение и вывод денежных средств
Транзитный характер
Реклама
Есть ли какая-то информация о вашем контрагенте в интернете, в СМИ. Если у компании нет сайта, нет рекламы, то у налоговиков возникает вопрос как же вы узнали об этой компании
Нет сайта, объявлений, отзывов
Адрес
Если поставщик зарегистрирован по адресу массовой регистрации
Массовая регистрация
Условия договора
Для того, чтобы выполнить условия договора компания работает себе в убыток
Обременительные
СудыНаличие дел в картотеке
Ресурсы компании
К примеру, если вы заключаете договор на производство строительных работ, то у этой компании должен быть штат строителей
Нет активов и сотрудников

Порядок проверки контрагентов

В первую очередь проверяется контрагент по открытым источникам. Перед тем, как заключить договор вы должны проверить контрагента. Вы смотрите какие отзывы пишут покупатели, которые уже закупали у данного поставщика активы или услуги, смотрите сколько было судебных дел.

Вы должны запросить у контрагента следующие документы:

  1. Карточка реквизитов.
  2. Пакет документов в зависимости от вида контрагента
Иностранная Русская ИП
Документы, подтверждающие правовой статус (Устав)Учредительные документы (Устав, ОГРН + листы записи, ИНН)Документы госрегистрации (Свидетельство, лист записи)
Документы, подтверждающие полномочия подписантаДокументы, подтверждающие полномочия подписантаДокументы, подтверждающие личность подписанта
Выписка из торгового реестра страны иностранной компанииВыписка из ЕГРЮЛ, лицензии и др.Выписка из ЕГРИП

Алгоритм проявления должной осмотрительности

Шаг 1. Необходимо разработать положение о договорной работе. Скачать подробную схему согласования договора.

Шаг 2. Необходимо разработать регламент по соблюдению должной осмотрительности.

Шаг 3. Прописать в должностные инструкции работников ответственность при не проявлении должной осмотрительности при выборе контрагентов. К примеру, можно включить такие формулировки:

Сотрудник обязан проверить, чтобы наименование продавца и покупателя обязательно соответствовали учредительным документам. При обнаружении ошибки в наименовании продавца или покупателя документ к учету не принимать, связаться с поставщиком, попросить переделать документ.

Сотрудник обязан проверить наименование товара, которое должно соответствовать договору поставки, наименование работ (услуг) – договору на выполнение работ, оказание услуг. При обнаружении несоответствия в наименовании товаров (работ, услуг) документ к учету не принимать, связаться с поставщиком, попросить переделать документ.

Сотрудник обязан проверить сумму НДС и цену товара с учетом НДС. При обнаружении арифметической ошибки документ к учету не принимать, связаться с поставщиком, попросить переделать документ.

Шаг 4. Запросить письмом у контрагента необходимые документы перед заключением договора (Устав, ОГРН, ИНН, налоговая декларация по НДС, по налогу на прибыль).

Шаг 5. Составить карточку налоговой безопасности.

Статья написана по материалам Александра Пятинского

Источник: https://School.Kontur.ru/publications/1603

Финансист тут
Добавить комментарий

;-) :| :x :twisted: :smile: :shock: :sad: :roll: :razz: :oops: :o :mrgreen: :lol: :idea: :grin: :evil: :cry: :cool: :arrow: :???: :?: :!: