Налоговые риски при совершении внутригрупповых сделок могут вырасти

Содержание
  1. Трудности внутригруппового финансирования: о каких налоговых рисках следует знать?
  2. Существует несколько распространенных вариантов внутригруппового финансирования:
  3. Кредит от материнской компании
  4. Какая задолженность считается контролируемой?
  5. Кредит от других участников группы
  6. Вклад в имущество
  7. Кредит от независимого банка под гарантию иностранной материнской компании
  8. Сделки внутри группы компаний
  9. Преимущества и недостатки внутригрупповых сделок
  10. Налоговое право
  11. Банковское право
  12. Фондовый рынок
  13. Корпоративное право
  14. Законодательство о конкуренции
  15. Налоговые риски: можно ли заключать сделки между «своими» фирмами и ИП
  16. Нужно ли отчитываться о сделках
  17. Проверка контролируемых сделок
  18. Проверка обоснованности налоговой выгоды
  19. Какие налоговые риски несут сделки между «своими» фирмами и ИП? | IT-компания Простые решения
  20. Какие лица являются взаимозависимыми
  21. Кто такие взаимозависимые лица и почему их не любит налоговая
  22. Как получить одобрение сделки
  23. Что такое контролируемые сделки
  24. Что грозит за взаимозависимые отношения?
  25. Какие налоги проверяют

Трудности внутригруппового финансирования: о каких налоговых рисках следует знать?

Налоговые риски при совершении внутригрупповых сделок могут вырасти

При принятии решения овнутригрупповом финансированииважно принимать во внимание не только перспективы коммерческого развития компании-заемщика и ее текущуюфинансовую устойчивость.

Помимо особенностей юридического сопровождения таких сделок, есть ряд налоговых и бухгалтерских аспектов, которые следует учесть при выборе способа финансирования в рамках группы компаний.  

Существует несколько распространенных вариантов внутригруппового финансирования:

  • Кредит от материнской компании (в т.ч. от иностранного взаимозависимого лица)
  • Кредит от других участников группы (в т.ч. физический «кэш-пулинг»)
  • Вклад в имущество (увеличение чистых активов дочерних компаний за счет вклада в УК, передачи имущества, имущественных или неимущественных прав, а также освобождения от задолженности).
  • Кредит от независимого банка по гарантии или под поручительство иностранной взаимозависимой компании (косвенный вариант внутригруппового финансирования).

Кредит от материнской компании

Безусловно получение средств материнской компании, которая, как правило, обладает большей ликвидностью и более низкой стоимостью привлечения капитала, сулит и большие выгоды для компании-заемщика. В большинстве случаев дочерняя компания может рассчитывать на кредит по ставке существенно более низкой, чем в коммерческих банках (либо вовсе на кредит под 0%).

Наибольшие налоговые риски возникают у компаний, привлекающих средства в виде кредита от иностранного взаимозависимого лица.

Такие схемыфинансированияпривлекают максимальное внимание налоговых органов и воспринимаются в качестве контролируемой задолженности.

Налоговики изначально рассматривают подобные сделки как способ вывода прибыли и избежания налогообложения со стороны иностранной материнской компании.

Потому часто проценты по кредиту, которые в норме должны вычитаться из налогооблагаемой базы и облагаться по ставке от 20% до 0% (если у России есть соглашение об отсутствии двойного налогообложения со страной-получателем), могут переквалифицироваться налоговым органом как дивиденды, которые не вычитаются из базы при расчете налога на прибыль и облагаются налогом по ставке от 5% до 15%.

Переквалификация платежей по кредиту из процентов в дивиденды юридически основывается на правилах «тонкой капитализации»: для этого необходимо, чтобы суд признал такую задолженность контролируемой, и чтобы сумма займов от кредитора в три раза превышала раз​мер чистых активов заемщика.

При выполнении этих двух условий по всем платежам по кредиту (или по их части) будут доначислены налоги на дивиденды (в случае если заем предоставлен иностранным собственником, если же заем предоставлен российской взаимозависимой компанией, налог на дивиденды не удерживается).

Также все эти процентные платежи будут убраны из налогооблагаемой прибыли за соответствующие периоды, в результате чего будет доначислен налог на прибыль компании-заемщика.

В целом для того, чтобы доначислить налоги по сделке, суду достаточно признать задолженность контролируемой.

Какая задолженность считается контролируемой?

Это непогашенный долг перед иностранным взаимозависимым юридическим лицом, либо перед иными лицами, выступающими поручителем, гарантом или иным образом обеспечивающими исполнение данного долгового обязательства.

В целом критерии определения контролируемой задолженности довольно размыты. В большинстве случаев суды в РФ встают на сторону налоговых органов.

Поэтому все сделки по привлечению финансирования от материнской компании должны иметь прочное экономическое обоснование для защиты своей позиции в суде.

Кредит от других участников группы

Доначислить налоги и пени через суд налоговая может по всем кредитным соглашениям, не только между прямо аффилированными, но и любыми взаимозависимыми компаниями. Эти риски относятся не только к классическим договорам внутригруппоовго займа, но и ко всем соглашениям в рамках реализации механизма кэш-пулинга.

Чтобы иметь сильную позицию в случае, если придется оспаривать доначисление налогов в суде, компания должна подготовиться следующим образом:

  • Максимально детализировать все договоры займа между компаниями группы (в той же степени, как и договоры с любыми сторонними кредиторами, например, банками). В договоре займа нужно обязательно указать процентную ставку и порядок ее определения, сроки возврата кредита, прядок получения траншей (платежей по кредиту) и ответственность кредитора в случае неисполнения обязательства. Таким образом, нужно обеспечить соответствие кредитного договора условиям срочности, возвратности и платности.
  • Устанавливать размер процентной ставки по кредиту на основании принципа ТЦО (трансфертного ценообразования). Т.е. размер процентных ставок по внутригрупповым займам должен соответствовать рыночному уровню, но не должен превышать уровень процентной ставки, которую готов предложить заемщику невзаимозависимый банк. Ставка по внутригрупповому кредиту может определяться, например, на основании ключевой ставки ЦБ или индикативной ставки LIBOR, скорректированной на фиксированный процент.
  • В случае если финансовое положение внутригруппового заемщика существенно меняется, необходимо инициировать пересмотр условий финансирования. Если принимается решение о реструктуризации задолженности, то оно должно быть экономически обосновано и изложено в письменной форме.
  • Групповыеказначеии финансовые специалисты, готовящие сделку по привлечению финансирования, оказывающие консультационные и координационные услуги, должны получить за эту работу рыночное вознаграждение.
  • При заключении трансграничных сделок (включая сделки физического кэш-пулинга) следует соблюдать и все требования валютного законодательства РФ: оформлять паспорт сделки и обеспечить выполнение требований по репатриации займов, выданных иностранным резидентам.

С меньшими рисками компания может получитьбеспроцентный заемот другой компании группы, если все стороны сделки – российские компании.

В таком случае платежи по кредиту не будут уменьшать налогооблагаемую базу.

Поэтому при таком варианте финансирования  у налогового органа будет меньше поводов считать, что сделка совершена в целях занижения налогов или вывода капитала за пределы РФ.

ОНЛАЙН КУРС за $30: Финансовый менеджмент (корпоративные финансы)

Вклад в имущество

Если компания-заемщик не в состоянии обслуживать процентный долг, финансировать бизнес внутри группы также можно через вклады в уставный капитал или имущество компании.  При этом вклад в имущество, в отличие от беспроцентного кредита, увеличивает стоимость чистых активов (ЧА) компании-заемщика.

Преимуществом этого варианта является и то, что сделки по передаче некоторых имущественных объектов (например, интеллектуальных прав), а также вклад в уставный капитал компании не облагаются налогом ни на стороне получателя, ни на стороне вкладчика. Кроме того, вкладчик может изъять вложенное имущество без уплаты налогов. Однако следует помнить о юридических рисках, которые могут возникнуть в случае, если подобное изъятие будет предшествовать банкротству финансируемой компании.

В качестве вклада в имущество иногда встречается прощение долга – например, при зачете встречных требований. Однако, и при таких сделках очень часто возникают существенные налоговые риски.

В частности, суды в РФ рассматривают такие взаимозачеты и прощения в качестве получения дохода в неденежной форме и постановляют доначислить налог.

При этом не учитывается аргументы защиты об отсутствии дохода из-за того, что отсутствовало фактическое перечисление денежных средств на расчетный счет.

Кредит от независимого банка под гарантию иностранной материнской компании

Способ косвенного внутригруппового финансирования – это получение кредита от независимого банка под поручительство или гарантию иностранной взаимозависимой компании.

Часто иностранные материнские компании имеют доступ к дешевому финансированию, которым они могут поделиться со своими иностранными дочками через механизм предоставления гарантий или поручительств по банковским кредитам (как правило, это осуществляется через международные банковские структуры, в которых у материнской компании имеются открытые кредитные линии).

Однако если иностранное лицо обязуется исполнить долговое обязательство по кредиту с банком и является взаимозависимым по отношению к компании-заемщику, то налоговые органы, вероятно, не согласятся с вычетом процентов по такому кредиту из налогооблагаемой базы.

Согласно российской судебной практике, кредит перед независимым иностранным банком, обеспеченный гарантийным письмом другого независимого иностранного банка, расценивается как контролируемая задолженность, если гарантийное письмо было выдано под условие его встречной гарантии со стороны иностранного акционера.

Таким образом,многие экономические выгоды внутригруппового финансирования компенсируются наличием существенных налоговых рисков, которые должны быть вовремя учтены и минимизированы еще на этапе планирования сделки.

Источник: https://zen.yandex.ru/media/id/5ad880039e29a252e4838439/trudnosti-vnutrigruppovogo-finansirovaniia-o-kakih-nalogovyh-riskah-sleduet-znat-5ec41e90033b1f6bec4ce195

Сделки внутри группы компаний

Налоговые риски при совершении внутригрупповых сделок могут вырасти

Внутригрупповые сделки — это сделки между юридическими лицами, входящими в одну группу компаний.

Внутригрупповые сделки могут заключаться в отношении широкого ряда активов:

  • предприятий;
  • недвижимости;
  • услуг;
  • ценных бумаг и т. д.

Преимущества и недостатки внутригрупповых сделок

Внутригрупповые сделки имеют свои преимущества и недостатки.

С одной стороны, внутригрупповые сделки помогают поддерживать и развивать компании.

Действительно, внутри группы легче получить финансирование, обеспечение финансирования, необходимые активы, заключать сделки с меньшей конкуренцией.

Более того, к примеру, компания, предоставляющая финансирование, может согласиться не только выдать денежные средства, но и субординировать свои требования по сравнению с требованиями других независимых кредиторов, что увеличивает шансы получающей компании найти необходимое финансирование.

С другой стороны, внутригрупповые сделки могут нарушать правила, существующие на конкурентоспособном рынке, или использоваться для злоупотреблений на рынке. Так внутригрупповые сделки могут прикрывать доминирование на рынке или отсутствие конкуренции.

В этой связи в некоторых странах мира законодатель вводит определенные правила совершения внутригрупповых сделок. Эти правила могут касаться

  • корпоративного права,
  • налогового права,
  • банковского права,
  • фондового рынка,
  • законодательства о конкуренции и т. д.

Налоговое право

По общему правилу все внутригрупповые сделки должны осуществляться на рыночных принципах (arm’s-length). Однако, в рамках группы данное правило не всегда соблюдается.

Для того, чтобы достичь этого или иным образом урегулировать внутригрупповые сделки, в национальные законодательства вносятся следующие положения:

  • налогообложение внутригрупповых сделок;В реалиях финансового кризиса и финансовых затруднений предприятия группы иногда используют внутригрупповые кредиты и гарантии для того, чтобы выполнить регулятивные требования, получить необходимое фондирование или оптимизировать налогообложение.При внутригрупповых сделках иногда тяжело оценить действительную рыночную стоимость продуктов и услуг, поэтому в налоговые законодательства вводятся правила относительно того, каким образом налоговые органы оценивают те или иные сделки для целей налогообложения в случае, если цена, указанная в договоре, с точки зрения налоговых органов, не соответствует рыночной.
  • трансфертные платежи;Внутригрупповые займы могут быть переквалифицированы в капитал. Это дает налоговым органам право переквалифицировать или не признавать займы, которые были получены специально только для целей создания иллюзии капитала. В этом случае налоговые органы приводят форму сделки в соответствие с её экономической сущностью.
  • исключения для целей налогообложения;В некоторых странах обсуждается или уже существует возможность исключения внутригрупповых сделок из-под налогообложения. В этом случае внутригрупповые сделки, например, не учитываются при расчете налога на доходы и т. д.

Банковское право

Для того, чтобы снизить финансовые риски из-за концентрации бизнеса, некоторые Центральные банки ограничивают возможности для банков инвестировать в компании, входящие в их группу. Ограничения могут выражаться в определенном размере активов банка, например, не более 5% от уставного капитала, которые могут быть направлены на финансирование внутригрупповых сделок.

Дополнительно, соответствующие внутригрупповые сделки подлежат раскрытию регулятору, который осуществляет более тщательный контроль над ними.

Кроме того, в Европе и США вводятся правила разделения розничной и инвестиционной банковской деятельности. Это приведёт к структурному отделению банковских групп и в результате снизятся возможности для фондирования внутри группы.

Фондовый рынок

Европейское регулирование относительно внебиржевых производных финансовых инструментов, центральных контрагентов и торговых репозитариев предоставляет определенные исключения из требования обязательного проведения клиринга для некоторых внутригрупповых сделок. Однако обязательства про сообщение в государственные органы о соответствующих сделках остаётся.

Корпоративное право

По общему правилу корпоративного права внутригрупповые сделки должны заключаться на рыночных условиях.

Например, в английском решении Trevor v Whitworth [1887] было отмечено, что внутригрупповые переходы активов должны совершаться по рыночной стоимости. Похожие положения были закреплены в Законе о компаниях 2006 года. Если сделки заключаются не по рыночной стоимости, корпоративное право устанавливает определенные требования и правила для совершения подобных сделок.

Перевод активов в рамках внутригрупповых сделок может быть рассмотрен как незаконное распределение доходов/получение дивидендов, не предусмотренных решением акционеров. В таком случае такие сделки могут быть признаны недействительными.

Дополнительно, даже если сделки были совершены на рыночных условиях и добросовестно, такие внутригрупповые сделки могут быть недействительными, если одна из сторон докажет, что такие сделки были не выгодны ей (дело Progress Property Company Limited v Moorgarth Group Limited [2010]).

Интересным вопросом корпоративного права является возможность приобретения компаниями акций друг друга в рамках одной группы. В связи с этим необходимо отметить, что во многих законодательствах перекрестное владение акциями, когда несколько лиц владеют акциями друг друга, не разрешается.

С точки зрения корпоративного права некоторые внутригрупповые сделки освобождаются от определенных формальностей, например, уплаты гербового сбора. В частности, в Великобритании такой сбор не должен уплачиваться при переводе внутри группы прав на землю или акции, если выполняются установленные законодательством условия.

Законодательство о конкуренции

По общему правилу антимонопольный контроль к внутригрупповым сделкам или

  • не применяется, или
  • применяется в упрощенном порядке (например, только уведомление направляется регулятору, но не предварительное согласование).

Дело в том, что законодательство о конкуренции рассматривает внутригрупповые сделки как простое перераспределение активов, при котором не происходит смены контроля.

В то же время есть государства, в которых послабления для внутригрупповых сделок не предусмотрены (www.worldbiz.ru).

Источник: http://lawedication.com/blog/2014/03/14/sdelki-vnutri-gruppy-kompanij/

Налоговые риски: можно ли заключать сделки между «своими» фирмами и ИП

Налоговые риски при совершении внутригрупповых сделок могут вырасти

  • Новости
  • Проверки и санкции

Налоговые риски: можно ли заключать сделки между «своими» фирмами и ИП

14 августа 2017 Алексей Крайнев Юрист по налоговым, трудовым и гражданским правоотношениям

О том, что сделка между «своими» организациями и подконтрольными бизнесмену «индивидуальными предпринимателями» вызывает повышенный интерес налоговых органов, известно, пожалуй, каждому бухгалтеру. При этом конкретные последствия, к которым может привести такая сделка, для многих остаются непонятными. Что же это за последствия? Давайте разбираться.  

Сразу скажем: взаимозависимость сторон — это не повод отказаться от проведения сделки. Такие сделки не являются незаконными и сами по себе каких-либо негативных последствий для налогоплательщиков не несут.

Однако это утверждение верно лишь при одном  весьма важном условии, зафиксированном в п. 1 ст. 105.

3 НК РФ: в сделках между взаимозависимыми лицами не устанавливаются коммерческие или финансовые условия, отличные от тех, которые имели бы место в сделках между не связанными друг с другом организациями или ИП. Это условие получило название «принцип вытянутой руки».

То есть сделку между взаимозависимыми лицами нужно заключать ровно на тех же условиях, которые применялись бы при договоре с любой из компаний, которую можно найти на открытом рынке (т.е., которая находится на расстоянии «вытянутой руки» от вашей организации).

Обратите внимание, что речь в Налоговом кодексе идет не только о цене сделки. Правила гораздо шире: рыночным должны соответствовать все коммерческие и финансовые условия сделки. То есть сюда попадают и правила передачи товара, и правила оплаты (отсрочка, рассрочка), и правила страхования и т.п. Абсолютно все условия договора должны соответствовать рыночным.

Любые послабления, которые ведут к тому, что одна из сторон не получает какие-либо доходы (в том числе из-за того, что несет лишние расходы), уже находятся в «зоне риска». Ведь по правилам все того же п. 1 ст. 105.

3 НК РФ любые доходы, которые могли бы быть получены одним из этих лиц, но вследствие указанного отличия не были им получены, учитываются для целей налогообложения у этого лица.

Какие лица являются  взаимозависимыми

Перечень лиц, которых законодатель считает взаимозависимыми, приведен в п. 2 ст. 105.1 НК РФ. Нужно учитывать, что перечень этот лишь примерный и применяется он в тесной связке с общим определением взаимозависимости, приведенным в п. 1 ст. 105.1 НК РФ.

Согласно этому определению, взаимозависимыми для целей налогообложения признаются любые лица, если особенности взаимоотношений между ними могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц.

Проще говоря, лица могут быть признаны взаимозависимыми даже если они не указаны в п. 2 ст. 105.1 НК РФ. Об этом прямо говорится в п. 7 ст. 105.1 НК РФ.

А значит, взаимозависимыми могут быть признаны и компании, которые вообще никак формально между собой не связаны. Например, в случае дружеских отношений между их руководителями.

При условии, конечно, что эта дружба переносится в бизнес и условия сделок между такими компаниями оказываются отличными от рыночных.

Нужно ли отчитываться о сделках

Следующий вопрос, который возникает при заключении сделки между «своими» компаниями и ИП, — надо ли по этому поводу как-то отдельно отчитываться перед ИФНС? Ведь каждый бухгалтер хоть раз да слышал словосочетание «контролируемая сделка» и в курсе, что о таких сделках нужно уведомлять налоговиков. Однако далеко не всякая сделка между взаимозависимыми лицами является контролируемой. В частности, когда речь идет о сделках между российскими взаимозависимыми компаниями, напротив, большинство сделок не будут признаваться контролируемыми.

Подробнее о том, какие сделки относятся к контролируемым см. «Какие сделки являются контролируемыми, и о каких сделках нужно уведомить налоговиков».

Учитывайте, что статья была подготовлена в 2013 году, когда еще действовали переходные положения и для большинства операций были установлены значительные суммовые ограничения. Теперь же суммы ограничений стали гораздо ниже (п. 3 ст. 105.14 НК РФ).

Также нужно помнить, что с 2017 года из разряда контролируемых исключены беспроцентные займы между взаимозависимыми российскими лицами (пп. 7 п. 4 ст. 105.14 НК РФ).

В рамках сегодняшней статьи хотим остановиться на еще одном важном вопросе, который влияет на отнесении сделки к категории контролируемых. Речь идет о норме пункта 11 статьи 105.14 НК РФ.

Там сказано, что признание сделок контролируемыми производится с учетом положений пункта 13 статьи 105.3 НК РФ.

В свою очередь, в этой норме говорится, что правила о контроле за ценами в сделках между взаимозависимыми лицами применяются только в тех договорах, осуществление которых влечет необходимость учета хотя бы одной из сторон доходов или расходов, влияющих на налоговую базу по налогу на прибыль, НДФЛ, уплачиваемому предпринимателями, или НДС. Причем, в последнем случае имеется дополнительное условие: если стороной сделки является организация или ИП, не признаваемые налогоплательщиками НДС, или использующие освобождение от обязанностей налогоплательщика по этому налогу.

Как видим, в списке нет единого налога, уплачиваемого при УСН, а также «обычного» НДФЛ, уплачиваемого физлицами без статуса ИП. Это означает следующее.

Сделка между взаимозависимыми лицами, применяющими УСН, либо между такой компанией и физлицом-непредпринимателем ни при каких условиях не будет признаваться контролируемой.

Аналогично обстоит дело и с прочими спецрежимами: сделка не будет контролируемой, если стороной сделки между плательщиком ЕНВД или ИП на ПСН не выступает компания или ИП на общем режиме.

Вести учет, готовить и сдавать отчетность по УСН и ЕНВД через интернет

Проверка контролируемых сделок

Перейдем к налоговым последствиям сделок между взаимозависимыми лицами. Порядок проверки условий таких сделок и налоговых доначислений по ним (если будут обнаружены отклонения от рыночных условий) напрямую зависит от категории сделки. А точнее, от того является ли она контролируемой.

Дело в том, что проверками правильности исчисления налогов по контролируемым сделкам имеет право заниматься только центральный аппарат ФНС России (ст. 105.17 НК РФ). Налоговики на местах могут лишь выявлять подобные сделки, в отношении которых не были представлены уведомления.

И сообщать об этом факте в ФНС России (п. 1 ст. 105.17 НК РФ). При этом ФНС России может контролировать только правильность исчисления и уплаты тех трех налогов, о которых мы говорили выше (налог на прибыль, НДФЛ, уплачиваемый ИП, и НДС, если хотя бы одна из сторон сделки его не платит).

Это первое ограничение.

Второе ограничение связано с симметричностью доначислений. Как сказано в статье 105.

18 НК РФ, если при проверке уровня цен по контролируемым сделкам ФНС России принимает решение о корректировке цены по сделке, то эту же цену может применить и вторая сторона сделки.

Понятно, что в отношениях между российскими взаимозависимыми лицами это во многих случаях повлечет автоматическое уменьшение налога у другой стороны (за счет увеличения расходов по сделке).

Так что (с учетом указанных ограничений) со стороны ФНС России доначисление налогов по контролируемым сделкам, заключенным между российскими компаниями, скорее всего, будут носить единичный характер.

Но это вовсе не означает, что налоговые злоупотребления по НДФЛ и единому налогу по УСН останутся без должного внимания налоговиков. Просто такими махинациями займутся инспекторы из территориальной ИФНС.

Оценить вероятность проведения налоговой проверки

Проверка обоснованности налоговой выгоды

Полномочия по проведению контрольных мероприятий и доначислению налогов в отношении не признаваемых контролируемыми сделок между взаимозависимыми лицами, а также по налогам, которые не входят в сферу ответственности центрального аппарата налоговой службы, находятся в руках налоговых инспекций. Эту работу они проводят в рамках выявления необоснованной налоговой выгоды. И ограничение здесь всего одно. Установлено оно пунктом 1 статьи 105.3 НК РФ, где сказано, что рыночная цена может применяться для целей налогообложения только если это не приводит к уменьшению суммы налога, подлежащего уплате в бюджетную систему РФ, или увеличению суммы убытка. А значит, и в этом случае налоговики должны учитывать принцип симметрии: увеличение цены влечет не только увеличение дохода для одной стороны сделки, но и увеличение расхода для другой.

В отношении же всех прочих условий сделки руки у инспекции, что называется, развязаны. Ведь определение налоговой выгоды настолько широко, что в нее с запасом укладываются все возможные злоупотребления с условиями сделки, которые могут быть допущены взаимозависимыми лицами.

Напомним, что под необоснованной налоговой выгодой понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, например, занижения налоговой базы, незаконного получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки или получения права на возврат, зачет, возмещение налога.

При этом налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера).

Также налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности (п. 1, 3 и 4 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.

06 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды», также см. «Как бухгалтеру избежать отказа в вычетах по НДС и аннулирования расходов по УСН или налогу на прибыль»).

Поэтому рискованной может оказаться даже распространенная ситуация с беспроцентным договором займа между физлицом-учредителем (займодавцем) и учрежденной им компанией (заемщиком). Инспекторы вполне могут в рамках борьбы с необоснованной налоговой выгодой доначислить учредителю НДФЛ.

Особенно если компания находится на ЕНВД или УСН с объектом обложения в виде доходов. Ведь понятно, что у стороннего лица компания не смогла бы получить бесплатный заем (да и учредитель такой заем вряд ли выдал бы).

Значит, в данном уменьшение налоговой базы по НДФЛ на сумму процентов по займу, которые не получены в связи с установлением в договоре займа, заключенном между взаимозависимыми лицами, условий начисления и выплаты процентов, отличных от подобных сделок, заключаемых между невзаимозависимыми лицами, вполне может быть признано необоснованной налоговой выгодой.

По результатам суд может признать данное условие направленным исключительно на уклонение от уплаты НДФЛ по суммам дохода в виде процентов по займу и соответственно доначислить НДФЛ, исходя из сумм процентов, уплачиваемых по сопоставимым займам.

Проверить контрагента на признаки фирмы‑однодневки

Источник: https://www.BuhOnline.ru/pub/beginner/2017/8/12575

Какие налоговые риски несут сделки между «своими» фирмами и ИП? | IT-компания Простые решения

Налоговые риски при совершении внутригрупповых сделок могут вырасти

О том, что сделка между «своими» организациями и подконтрольными бизнесмену «ИП» вызывает повышенный интерес налоговых органов, известно, пожалуй, каждому бухгалтеру. Но к каким именно последствиям это может привести? Давайте разбираться.

Сразу скажем: взаимозависимость сторон — это не повод отказаться от проведения сделки. Такие сделки не являются незаконными и сами по себе каких-либо негативных последствий для налогоплательщиков не несут.

Однако это утверждение верно лишь при одном весьма важном условии, зафиксированном в п. 1 ст. 105.

3 НК РФ: в сделках между взаимозависимыми лицами не устанавливаются коммерческие или финансовые условия, отличные от тех, которые имели бы место в сделках между не связанными друг с другом организациями или ИП. Это условие получило название «принцип вытянутой руки».

То есть сделку между взаимозависимыми лицами нужно заключать ровно на тех же условиях, которые применялись бы при договоре с любой из компаний, которую можно найти на открытом рынке (т.е., которая находится на расстоянии «вытянутой руки» от вашей организации).

Обратите внимание, что речь в Налоговом кодексе идет не только о цене сделки. Правила гораздо шире: рыночным должны соответствовать все коммерческие и финансовые условия сделки. То есть сюда попадают и правила передачи товара, и правила оплаты (отсрочка, рассрочка), и правила страхования и т.п. Абсолютно все условия договора должны соответствовать рыночным.

Любые послабления, которые ведут к тому, что одна из сторон не получает какие-либо доходы (в том числе из-за того, что несет лишние расходы), уже находятся в «зоне риска». Ведь по правилам все того же п. 1 ст. 105.

3 НК РФ любые доходы, которые могли бы быть получены одним из этих лиц, но вследствие указанного отличия не были им получены, учитываются для целей налогообложения у этого лица.

Какие лица являются взаимозависимыми

Перечень лиц, которых законодатель считает взаимозависимыми, приведен в п. 2 ст. 105.1 НК РФ. Нужно учитывать, что перечень этот лишь примерный и применяется он в тесной связке с общим определением взаимозависимости, приведенным в п. 1 ст. 105.1 НК РФ.

Согласно этому определению, взаимозависимыми для целей налогообложения признаются любые лица, если особенности взаимоотношений между ними могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц.

Проще говоря, лица могут быть признаны взаимозависимыми даже если они не указаны в п. 2 ст. 105.1 НК РФ. Об этом прямо говорится в п. 7 ст. 105.1 НК РФ.

А значит, взаимозависимыми могут быть признаны и компании, которые вообще никак формально между собой не связаны. Например, в случае дружеских отношений между их руководителями.

При условии, конечно, что эта дружба переносится в бизнес и условия сделок между такими компаниями оказываются отличными от рыночных.

Кто такие взаимозависимые лица и почему их не любит налоговая

Налоговые риски при совершении внутригрупповых сделок могут вырасти

В категорию взаимозависимых попадают физические или юридические лица, отношения между которыми определяют результаты их сделок. Взаимозависимость может возникать в разных «комбинациях»: между физлицами, между юрлицами или между теми и другими.

И она считается негативным критерием, если в совокупности с другими факторами намекает на признание налоговой необоснованной выгоды.

Отношения, характеризуемые как взаимозависимые, могут указывать на то, что налогоплательщик был осведомлен о нарушениях контрагента, но не счел нужным как-то отреагировать и предпринять меры.  

Вот почему на такую важную деталь, как взаимозависимость между контрагентами, налоговая при проверках обращает внимание не меньше, чем на анализ денежных и товарных потоков. Инспекторы могут доказать, что налогоплательщик знал о том, что контрагент не платит налоги, так как является взаимозависимым с ним, и, следовательно, признать необоснованную налоговую выгоду.  

Большинство сделок между взаимозависимыми лицами являются контролируемыми (для этого они должны соответствовать определенным критериям), и о них надо сообщать в ФНС до 20 мая каждого календарного года.

Критерии взаимозависимости определены в Налоговом кодексе (п. 2 ст. 105 НК РФ):

  • одно физлицо находится в подчинении у другого;
  • родственные связи между физлицами (родственниками считаются не только супруги, родители и дети, но и братья, сестры, опекуны и подопечные);
  • доля участия одной организации в другой превышает 25%;
  • доля участия лица в одной или нескольких организациях превышает 25%;
  • не менее 50% состава исполнительного органа в одной или нескольких организациях избраны по решению одного и того же лица;
  • более 50% состава исполнительного органа организаций составляют одни и те же физлица;
  • лицо осуществляет полномочия единоличного исполнительного органа в одной или нескольких организациях;
  • доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей организации превышает 50%.

Лица могут сами признавать себя взаимозависимыми (п. 6 ст. 105.1 НК РФ) или их может признать фактически взаимозависимыми суд, например, если руководителей разных компаний связывают дружеские отношения и они устанавливают нерыночные условия в совместных сделках (п. 7 ст. 105.1 НК РФ).

При этом само по себе участие субъектов РФ или муниципальных образований в организациях не является признаком взаимозависимости (п. 5 ст. 105.1 НК РФ), так же как и влияние более крупных компаний на условия сделки (п. 4 ст. 105.1 НК РФ).

Участие физлица и юрлица в компании определяется по общему вкладу его самого и всех его взаимозависимых лиц. Под итоговой долей понимается сумма долей прямого и косвенного участия. Последнее определяется расчетным путем (пп. 3 п. 3 ст. 105.2 НК РФ).

Перед проведением расчетов нужно вычислить прямую долю в отношении каждого из звеньев каждой последовательности участия. Если последовательностей участия несколько, косвенные доли суммируются.

Как получить одобрение сделки

Один и тот же генеральный директор может управлять неограниченным количеством юридических лиц и заключать неограниченное количество сделок. Налоговые риски несут только нерыночные цены и другие финансовые условия в сделках.

Если гендиректор не единоличный орган управления, он должен сообщить участникам общества информацию о юрлицах, в которых занимает руководящую должность, и сделка должна быть одобрена общим собранием участников, не заинтересованных в сделке.

Если цена сделки не превышает 2% от стоимости имущества компании, сделку может одобрить совет директоров (п. 7 ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Сами по себе сделки между взаимозависимыми сторонами не являются незаконными, но при условии если в них соблюдены те же условия, что и в сделках между не связанными друг с другом физическими или юридическими лицами (п. 1 ст. 105.3 НК РФ).

К условиям относится не только цена сделки, но и правила передачи товара, отсрочка или рассрочка платежа, правила страхования. Если в результате нерыночных условий одна из сторон несет лишние расходы и недополучает доходы, эти сделки могут привлечь внимание налоговой, потому что такие доходы должны учитываться для условий налогообложения.

Что такое контролируемые сделки

Налоговая тщательно проверяет сделки между взаимозависимыми лицами.

Для нее важно, что суммы выплат между лицами не были уменьшены или завышены с целью искусственного увеличения налогооблагаемой базы и получения большего налогового вычета или искусственного уменьшения налогооблагаемой базы и снижения суммы налога.

К сделкам относятся отдельные операции (отгрузка товаров, выполнение работ, оказание услуг), в том числе операции по передаче имущественных прав и по выдаче и получению займов.

Сделки между взаимозависимыми лицами относятся к контролируемым (ст. 105.14 НК РФ). Контролируются сделки, которые требуют учета доходов и расходов, что приводит к увеличению или уменьшению налоговой базы на прибыль.

Уведомление о контролируемых сделках за предыдущий год нужно сдавать до 20 мая по форме уведомления, утвержденной Приказом ФНС РФ от 07.05.2018 N ММВ-7-13/249@. Если этого не сделать, то будет выставлен штраф в размере 5000 руб. (ст. 129.4 НК РФ).

Виды операций между взаимозависимыми лицами, о которых надо сообщать в инспекцию, перечислены в ст. 105.14 НК РФ. К ним относят заключение договора между взаимозависимыми лицами — резидентами РФ, сумма доходов по которым за соответствующий календарный год превышает 1 млрд руб.

Например, если одна компания продала другой компании, использующей упрощенку, недвижимость без НДС стоимостью более 60 млн руб., она обязана подать уведомление в налоговую о контролируемых сделках до 20 мая.

Общую сумму доходов нужно считать, суммируя все сделки с контрагентом за год: покупки, продажи, оказание услуг (Письмо Минфина России от 11.02.16 № 03-01-18/7239).

Считаются контролируемыми (при условии, что суммарный годовой оборот обоих контрагентов по сделкам превышает 60 млн руб.) сделки, в которых один из участников:

  • платит налоги по общей системе налогообложения;
  • платит налог на добычу полезных ископаемых, а предмет договора — добытое полезное ископаемое;
  • не должен платить налог на прибыль;
  • имеет отношение к «Сколково»;
  • является резидентом особой экономической зоны с льготным налогообложением прибыли;
  • один из участников использует ЕНВД или ЕСХН (в этом случае годовой оборот обоих участников должен превысить 100 млн руб.).

Не считаются контролируемыми:

  • сделки между взаимозависимыми лицами, которые не должны платить налог на прибыль организаций. (пп. 4 п. 2 ст. 105.14 НК РФ);
  • сделки между взаимозависимыми лицами на общую сумму менее 1 млрд руб. за календарный год (пп. 1 п. 2 ст. 105.14 НК РФ);
  • если взаимозависимые лица рассчитываются по УСН.

Приравниваются к контролируемым:

Что грозит за взаимозависимые отношения?

Сделки между взаимозависимыми лицами могут контролироваться ФНС, так как взаимозависимость при заключении сделок считается вероятностью воздействия на действия зависимого лица (п. 1 ст. 105.1 НК РФ).

Взаимная зависимость важна при взыскании у налогоплательщика недоимки по счетам зависимого лица, если подтвердится, что ему передалась доля выручки или активов налогоплательщика с недоимкой, в том числе через цепочку лиц.

Взаимозависимость — это эффективный «инструмент» для налоговой, позволяющий выяснить, уменьшена ли облагаемая база по налогам, например, если налогоплательщик утаил то, что купил недвижимость у взаимозависимого лица или если льгота по налогу на имущество было применена неправомерно.

Если налогоплательщик искусственно пытается сделать сделку неконтролируемой или манипулирует ценами в сделках, чтобы получить необоснованную налоговую выгоду, ФНС может признать лица фактически взаимозависимыми (п. 7 ст. 105.

1 НК РФ), а сделку между ними контролируемой (п. 10 ст. 105.14 НК РФ), но для этого ей нужно доказать факт получения необоснованной налоговой выгоды (Письма Минфина от 26.12.2012 № 03-02-07/1-316, от 26.10.2012 № 03-01-18/8-149).

Если стоимость сделки между взаимозависимыми лицами была ниже рыночной, налоговая может начислить дополнительные налоги (гл. 14.2 НК РФ).

ФНС проверяет, правильно ли уплачены налоги (п. 4 ст. 105.3 НК РФ) и, если они были занижены, корректирует налогооблагаемые базы. Все доначисления должны быть симметричными (ст. 105.18 НК РФ), то есть цена по сделке корректируется сразу у обоих сторон и у одной стороны налог может вырасти, а у другой — уменьшиться.

При неполной уплате или неуплате налога из-за нерыночных цен в сделках между взаимозависимыми лицами начисляется штраф в размере 40% от неуплаченной суммы налога, не менее 30 000 руб. (ст. 129.3 НК РФ).

При неправомерном непредставлении уведомления о контролируемых сделках и за представление недостоверных сведений в уведомлении о контролируемых сделках начисляется штраф в размере 5000 руб. (ст. 129.4 НК РФ).

Налоговая может доначислить НДФЛ по предпринимательской деятельности, налог на добычу полезных ископаемых и НДС, если другая сторона сделки не должна платить НДС. Налоги могут быть доначислены только продавцу.

Налогоплательщик освобождается от ответственности, если докажет, что цены в сделке были рыночными или что он заключил соглашение о ценообразовании.

Какие налоги проверяют

При налоговом контроле проверяют (п. 2 ст. 105.3 НК РФ) полноту начисления и уплаты:

  • налога на прибыль организаций
  • НДФЛ
  • налога на добычу полезных ископаемых
  • НДС

Чтобы проверить добросовестность заключенных сделок, ФНС использует метод сопоставимых рыночных цен, метод цены последующей реализации, затратный метод, метод сопоставимой рентабельности и метод распределения прибыли (ст. 105 НК РФ).

При проверках налоговая может запросить следующие документы:

  • состав участников сделки;
  • описание сделки и ее условий;
  • обоснование причин использования выбранного метода;
  • сумма доходов и расходов в результате сделки;
  • корректировка налоговой базы и суммы налога;
  • сведения об экономической выгоде в результате сделки;
  • факторы, влияющие на цену или рентабельность сделки.

ФНС вправе проверять контролируемые сделки за три года, предшествующие году, в котором вынесено решение о проведении проверки. По общему правилу срок проверки не должен превышать шести месяцев, но в исключительных случаях допустимо продление.

Сделки, в которых цены автоматически признаются рыночными, нельзя контролировать (ст. 105.3 НК РФ). Этому соответствуют случаи, когда цены определены:  

  • антимонопольными органами;
  • биржевыми торгами;
  • оценщиком, если по закону оценка обязательна;
  • соглашением о ценообразовании (гл. 14.6 НК РФ).

Источник: https://kontur.ru/articles/5281

Финансист тут
Добавить комментарий

;-) :| :x :twisted: :smile: :shock: :sad: :roll: :razz: :oops: :o :mrgreen: :lol: :idea: :grin: :evil: :cry: :cool: :arrow: :???: :?: :!: