Простое товарищество и НДС

Как вывести активы с помощью простого товарищества?

Простое товарищество и НДС

Сначала хотела написать статью «Налоговые мифы. Часть 4. Простые товарищества». Но в процессе поиска мифов, опроса друзей и представителей бизнеса, я выяснила, что мало кто знает, «что это такое, и с чем это едят»…  Поэтому и мифов вокруг этой формы совместной деятельности не сложилось. Разве что, это «какая-то деятельность с советскими отголосками».

«Простое товарищество»: что это, зачем и почему?

Простому товариществу посвящена Глава 55 ГК РФ.  Из ст. 1041 Главы 55 ГК РФ «Договор простого товарищества»:

«1. По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

  1. Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации».

Ситуация. ООО «Ромашка» (ОСН) и ИП «Василек» (УСН 15%) решили объединить свои усилия в организации оптово-розничной торговли цветами и создать простое товарищество. Тем самым увеличить объемы продаж и расширить рынок. ООО «Ромашка», вносит в совместную деятельность склады и сотрудников.

А ИП «Василек» оборотные средства, услуги по доставке цветов и разработки по выращиванию синих роз и тюльпанов, которые являются интеллектуальной собственностью ИП «Василек». Стоит отметить, что ИП «Василек» может применять упрощенку, только с базой «доходы-расходы». Т.к. это прописано в ст. 346.11 НКРФ и п. 3 ст. 346.14 НК РФ.

Конечно же, договор простого товарищества составлен в соответствии с деловыми целями.

А имущество, которые передали ООО «Ромашка» и ИП «Василек» в простое товарищество реализацией не признается, и, соответственно, не будет облагаться НДС согласно п.п. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ. Какая же выгода в организации простого товарищества в плане оптимизации налогообложения?

Наталья Брылева

Юрист и налоговый консультант «Туров и Партнеры»:

    Рассматривая возможности холдинговых структур и возможности оптимизации налогообложения, можно использовать механизм передачи имущества без НДС с помощью простого товарищества. Но для того, чтобы такую передачу не признали реализацией, необходимо иметь реальную деловую цель.

    Например, собрались два бизнесмена: один внес производственный комплекс, другой денежные средства. Простое товарищество действует на основании договора о совместной деятельности.

    Соответственно, в таком договоре целесообразно прописать цель создания простого товарищества: например, модернизация производственной площадки и ее сдача в аренду. Простое товарищество должно проработать минимум 3 месяца, получить доход и отчитаться по налогам.

    Далее товарищами может быть принято решение о том, что  дальнейшая деятельность не является прибыльной. Договор о совместной деятельности будет расторгнут, а по договоренности между товарищами один из низ забирает вместо вложенных денежных средств имущество, а второй товарищ деньги.

Как вывести активы, и все ли так «просто»?

В силу внесенных законом №401-ФЗ правок в 45 ст. НК РФ, собственники бизнеса обеспокоились безопасностью своих активов.

Можно ли защитить активы компании с помощью договора простого товарищества.

Могут ли, например, налоговики, у одного из товарищей, в отношении которого была проведена проверка и доначислены налоги, наложить арест на его активы в простом товариществе?

Наталья Брылева

Юрист и налоговый консультант «Туров и Партнеры»:

    Не путайте с вкладом пайщика в потребительское общество в неделимый фонд – в данном случае ваши активы действительно защищены от претензий кредиторов и налоговых органов.

    Но, внося имущество в общую собственность, участник договора приобретает долю в праве общей собственности, которая является самостоятельным объектом гражданского оборота (ст. 128 ГК РФ) и может быть предметом взыскания по требованию кредитора в отношении личных долгов соответствующего товарища, не связанных с совместной деятельностью.

    Если в таких случаях выделение доли в натуре невозможно либо против этого возражают остальные участники долевой или совместной собственности, кредитор вправе требовать продажи должником своей доли остальным участникам общей собственности по цене, соразмерной рыночной стоимости этой доли, с обращением вырученных от продажи средств в погашение долга.

    Так что применение договора о совместной деятельности не обезопасит ваше имущество от третьих лиц. В данном случае, этот способ позволяет перевести имущество после завершения полного цикла деятельности.

Как обстоят дела с судебной практикой, и к чему придираются налоговики?

Одно из судебных решений 2016 году в пользу налогоплательщика, в котором налоговики придрались к договору простого товарищества. В результате выездной проверки налоговая доначислила ООО-шке пени, недоимки и штрафы. Подозрения налоговиков вызвал договор простого товарищества, заключенный между ООО и ИП (учредитель ООО).

В соответствии с договором, его «предметом является объединение имущества, денежных средств, иных материальных ресурсов, своего профессионального опыта, а также деловой репутации, деловых связей для совместных действий без образования юридического лица в целях развития спектра и повышения качества и конкурентоспособности предоставляемых товаров и услуг, а также извлечения прибыли». Вклады товарищей состоят в следующем:

  • Со стороны общества: офисные и складские помещения, а также квалифицированный персонал;
  • Со стороны ИП: товар (подтвержденный товарными накладными), квалифицированный персонал, транспортные средства для осуществления перевозок и деловые связи.

Налоговики были уверены, что ООО нарушило п. 1 ст. 1042 ГК РФ: на момент заключения договора простого товарищества общество не владело имуществом и квалифицированным персоналом, внесенным в виде вклада в товарищество фактически:

  • Отдельные договора аренды заключены после заключения договора простого товарищества, поэтому вклад ООО отсутствовал;
  • Общество не имело квалифицированного персонала, т.к. сотрудники до заключения договора простого товарищества являлись сотрудниками ИП;
  • Договор простого товарищества – мнимый, формальный, несущественный и направлен на минимизацию налогов.

Также налоговики выявили взаимозависимость между товарищами и получение необоснованной налоговой выгоды:

  • Офисы ИП и ООО располагаются по одному адресу;
  • Простое Товарищество было создано для продажи товара с НДС покупателям, так как ООО применяло упрощенку;
  • Операции по реализации товаров, произведенные в рамках договора, фактически являются сделкой купли-продажи (передачей товара на возмездной основе) и подлежат учету в целях налогообложения. Договор простого товарищества является притворной сделкой, совершенной с целью прикрыть сделку купли-продажи товара.

Однако суд не увидел в договоре простого товарищества попытку получения необоснованной налоговой выгоды.

  • По поводу взаимозависимости. Как указали суды, в том числе и кассация, «гражданское законодательство не содержит запрета на заключение договора простого товарищества между юридическими лицами, учредителями которых являются одни и те же лица, в том числе – между взаимозависимыми лицами». «Взаимозависимость участников сделок и осуществление расчетов с использованием одного банка, сами по себе не могут служить основанием для признания необоснованной налоговой выгоды, а только в совокупности с обстоятельствами, указанными в пункте 5 Постановления ВАС №53». Налоговики в ходе выездной проверки таких доказательств не нашли;
  • По поводу формальности договора. «Обществом велась реальная финансово-хозяйственная деятельность в рамках договоров о совместной деятельности, распределение и налогообложение полученной прибыли производилось в соответствии с данными договорами и действующим законодательством, ведение учета осуществлялось согласно применяемой обществом системе налогообложения». Налоговики не представили доказательств нарушений условий договора простого товарищества по ст.1041 и ст.1048 ГК РФ;
  • «В соответствии со ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора, следовательно, налогоплательщик вправе самостоятельно определять момент вхождения юридического лица в состав участников договора простого товарищества». Сотрудники фискальной службы не представили в суде аргументов, подтверждающих, что заключение договора простого товарищества являлось притворной сделкой;

Поэтому, на основании Постановления АС Поволжского округа №Ф06-7280/2016 от 26.04.2016 г. (Дело № А06-3318/2015) заключение и исполнение договора простого товарищества в данном случае было связано с осуществлением реальной предпринимательской деятельности и не имело своей целью получение необоснованной налоговой выгоды.

Письма Минфина и ФНС, касающиеся деятельности простых товариществ

Источник: https://turov.pro/kak-vyivesti-aktivyi-s-pomoshhyu-prostogo-tovarishhestva-c/

Ндс при переходе на усн в рамках простого товарищества

Простое товарищество и НДС

Мы неоднократно писали о договоре Простого товарищества (ПрТ). Это крайне полезный инструмент, однако его внедрение имеет нюансы, которые необходимо учитывать. В противном случае возможны негативные последствия.

Представим ситуацию.

Компания на ОСН производит электрооборудование. Появился новый партнер, который может предоставить собственные и/или арендованные дополнительные производственные мощности, которые позволят существенно расширить объем и ассортимент продукции. Рассчитав все «за» и «против», в качестве оформления отношений с партнером была выбрана конструкция Простого товарищества.

При соблюдении ряда условий (выручка за 9 месяцев текущего года не более 112,5 млн.руб., отсутствие деятельности за рамками простого товарищества, остаточная стоимость ОС, приходящаяся на долю потенциального упрощенца не превышает 150 млн.руб.) организация, являющаяся членом товарищества, может перейти на УСН.

Переход на УСН позволит компании платить налог с дохода по пониженной ставке. В некоторых регионах ставка УСН при объекте «доходы минус расходы» составляет по умолчанию 7% (Свердловская область) или даже 5 % (Тюменская область, Ленинградская область). Это позволит существенно снизить налоговую нагрузку, сохранив при этом возможность выставлять и принимать к вычету НДС.

Но у компании есть основные средства, при приобретении которых в соответствии с законом принят к вычету НДС. Суммы значительные.

В обычной ситуации переход налогоплательщика на УСН приводит к восстановлению сумм налога, пропорционально остаточной стоимости.

Однако смена режима налогообложения в случае заключения договора Простого товарищества имеет свои нюансы, которые позволяют на законных основаниях избежать восстановления НДС.

Это обусловлено следующими особенностями Простого товарищества:

  • Деятельность в рамках простого товарищества облагается НДС (ст.174.1 НК РФ) независимо от режимов налогообложения, применяемых товарищами.
  • Система налогообложения участников товарищества влияет только на налогообложение доли прибыли от совместной деятельности, распределенной в пользу конкретного участника договора. При этом участники простого товарищества, применяющие УСН, могут выбрать в качестве объекта только «доходы минус расходы» (п. 3 ст. 346.14 НК РФ).
  • Передача имущества в качестве вклада в простое товарищество не признается реализацией (ст.39 НК РФ) и, соответственно, не является объектом налогообложения НДС.

В свою очередь, п. 3 ст. 170 НК РФ не содержит указаний на то, что при внесении имущества в качестве вклада по договору простого товарищества необходимо восстанавливать суммы НДС, принятые налогоплательщиком к вычету при его приобретении.

Этот вопрос рассматривался Президиумом Высшего Арбитражного суда РФ в 2010 году [1], который подтвердил, что в ст.

170 НК РФ нет такого основания восстановления НДС как передача имущества в качестве вклада в простое товарищество.

Более того, деятельность в рамках простого товарищества облагается НДС, поэтому нельзя говорить, что после перехода конкретного товарища на УСН имущество перестает использоваться в деятельности, облагаемой НДС.

Налоговый спор состоялся в далеком 2006 году, однако формулировки НК РФ в этой части не изменились.

Рассматриваемое ВАС РФ дело касалось объекта незавершенного строительства. Но позиция в постановлении Президиума ВАС РФ сформулирована таким образом, что позволяет применять ее не только в случаях по внесению в качестве вклада объектов, незавершенных строительством, но и любого другого имущества.

Такого мнения придерживаются арбитражные суды округов и субъектов РФ: в своих решениях суды ссылаются на данную позицию ВАС РФ в делах, которые касаются передачи в совместную деятельность товаров и основных средств [2].

         4. Товарищ сохраняет право смены режима налогообложения после заключения договора Простого товарищества.

Глава 26.2 НК РФ не содержит каких-либо ограничений для перехода на УСН, связанных с участием в Простом товариществе, кроме выбора объекта налогообложения «Доходы минус Расходы».

При этом оснований для восстановления НДС, принятого к вычету по имуществу, ранее внесенному в совместную деятельность, нет:

  • имущество уже является общим имуществом товарищей и выбыло из единоличной собственности налогоплательщика;
  • имущество используется в деятельности простого товарищества, которая облагается НДС.

НК РФ не предусматривает оснований для восстановления НДС в такой ситуации.

Данное рассуждение в 2018 году нашло поддержку в судах, в том числе в Верховном суде [3].

ФНС в данном процессе не ставила под сомнение то, что переход товарища на УСН уже после начала осуществления совместной деятельности не приводит к обязанности восстанавливать НДС по ранее переданному в ПрТ имуществу. Основной довод налогового органа заключался в недействительности договора простого товарищества.

Существует и противоположная практика [4]. Однако ее анализ подтверждает обозначенные выше доводы. В подобных делах были признаки недобросовестности в действиях налогоплательщика.

Таким образом, основное условие – Договор простого товарищества не должен быть фиктивным, заключенным только «на бумаге». Он должен иметь деловую цель и направлен на повышение прибыли. Товарищи должны реально исполнять договор и вести совместную деятельность.

ФНС на сегодня обладает достаточным набором инструментов, чтобы обнаружить и обосновать фиктивные действия налогоплательщиков.

В нашем примере товарищи должны реально производить электрооборудование совместными усилиями. Их сотрудники должны участвовать в закупе материалов, производстве и реализации продукции.

Для того, чтобы избежать обвинений в фиктивности договора, необходимо соблюсти следующие условия:

  1) Реально начать совместную деятельность, при которой суть бизнес-процессов не может остаться прежней. В зависимости от специфики деятельности и вкладов каждого товарища выстраиваются отношения между сотрудниками предприятий, меняются товарно-финансовые потоки и/или расширяется клиентская база и ассортимент товаров или услуг.

В рамках налоговых проверок практически всегда используются показания сотрудников – нынешних или бывших. Согласитесь, что показания подобного рода: «про договор не слышали, работали как работаем» – в ответ на вопрос о сотрудничестве с компанией-партнером делают выигрыш спора маловероятным.

  2) Тщательно подготовить текст договора простого товарищества, отразив особенности совместной деятельности, вклада каждого товарища. Договор должен быть подписан в году, предшествующем переходу на УСН.

  3) Если вкладом товарища является имущество, его необходимо передать в состав общего имущества товарищей. И если передача такого имущества требует регистрации – должна быть зарегистрирована долевая собственность.

Если товарищ впоследствии планирует переход на УСН, то передача имущества должна состояться до смены режима налогообложения.

При этом товарищи должны оформить акты приема-передачи имущества в качестве вклада по договору ПрТ.

В нашем примере компания должна до окончания года передать основные средства в Простое товарищество. Это оформляется актом, подписанным компанией-товарищем, с одной стороны, и товарищем, ведущим общие дела ПрТ (ТВОД) – с другой.

  4) Имущество должно быть поставлено на бухгалтерский учет Простого товарищества, то есть на обособленный бухучет, который ведет ТВОД в отношении операций, осуществляемых в рамках ПрТ.

При этом в бухгалтерском учете самого товарища имущество должно быть списано с соответствующего счета в дебет счета 58 «Финансовые вложения» (субсчет 58-4 «Вклады по договору простого товарищества»). Если речь идет об основных средствах, то их остаточная стоимость списывается со счета 01 «Основные средства» в дебет счета 58 (субсчет 58-4).

Если речь идет о недвижимости, то необходимо зарегистрировать переход права собственности в общую собственность товарищей.

  5) Каждый товарищ должен открыть расчетный счет для ведения расчета по операциям в рамках ПрТ. Все расчеты в рамках ПрТ будут осуществляться только через них.

  6) Все платежи между товарищами должны оформляться соответствующим образом. То есть в назначении должно быть обязательно указано «Перечисление денежных средств по договору Простого товарищества от …», «Распределение прибыли в рамках простого товарищества» либо «Оплата по договору Простого товарищества от …» (если банки будут против предыдущих формулировок).

Ни в коем случае не допускается перечислять «арендную плату», «оплату услуг» или др. товарищам за использование имущества. Это однозначно поставит под сомнение реальность совместной деятельности со всеми вытекающими из этого негативными последствиями. 

  7) Улучшение финансовых показателей после начала совместной деятельности, ведь ради этого партнерство и затевалось. Прибыль, распределенная в пользу каждого товарища, не должна быть меньше тех показателей, которые были до начала сотрудничества. Это не касается случаев крупномасштабных инвестиций, которые в моменте, безусловно, отрицательно скажутся на чистой прибыли.

Обращаем ваше внимание, что само по себе соблюдение указанных требований в отсутствии реальной совместной деятельности не позволит избежать риска доначисления налогов.

Крайне важна очередность действий :

  • Заключение товарищами договора Простого товарищества и начало осуществления совместной деятельности;
  • Внесение основных средств в качестве вклада по договору Простого товарищества в текущем году;
  • Подача уведомления о применении УСН со следующего года.

Все действия должны быть совершены строго согласно выше указанному порядку. Нарушение очередности приведет к необходимости восстановить НДС.

Таким образом, наличие основных средств у товарища не должно стать препятствием для использования предусмотренного законом инструмента – Простого товарищества, а также всех преимуществ, которые он предоставляет, в том числе возможность применять УСН, сохраняя возможность выставлять и применять к вычету НДС.

Сноски

1. Постановление Президиума ВАС РФ от 22 июня 2010 г. №2196/102. См. например, Постановление АС Уральского округа от 28.04.18 № Ф09-168/18 по делу №А34-8280/2016; Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 24 августа 2016 г.

№Ф08-5083/16 по делу №А63-13048/2015, Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 октября 2016 г. №16АП-1277/16, Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 21 ноября 2013 г.

№Ф06-10520/13 по делу №А65-6832/2013, Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 18 марта 2013 г. №Ф04-6947/12 по делу №А81-5518/2011 и др. 3. Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 28 апреля 2018 г.

№Ф09-1688/18 по делу №А34-8280/2016 (оставлено в силе Определением Верховного Суда РФ от 3 сентября 2018 г. №309-КГ18-12243 Об отказе в передаче жалобы в СК ВС РФ)

4. Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 11 июля 2013 г. № Ф09-5738/13 по делу № А07-12032/2012

Оригинал статьи на www.taxcoach.ru

Источник: https://zen.yandex.ru/media/taxcoach/nds-pri-perehode-na-usn-v-ramkah-prostogo-tovariscestva-5c5a8f2cef4dc600add5c19d

Договор простого товарищества — Эльба

Простое товарищество и НДС

Предприниматели могут объединяться и зарабатывать деньги вместе. Сотрудничать на честном слове опасно. Надёжнее заключить договор простого товарищества из Главы 55 Гражданского кодекса.

Объясняем, как предприниматели сотрудничают, платят налоги и о чём стоит договориться до старта.

Что такое договор простого товарищества

Предприниматели заключают договор простого товарищества, чтобы работать вместе и делить прибыль, но не регистрировать ООО. Так можно. Получается, у каждого предпринимателя остаётся свой бизнес и появляется ещё один — совместный. 

Вот примеры сотрудничества, когда подходит договор простого товарищества:

Источник: https://e-kontur.ru/enquiry/1434/tovarishchestvo

Финансист тут
Добавить комментарий

;-) :| :x :twisted: :smile: :shock: :sad: :roll: :razz: :oops: :o :mrgreen: :lol: :idea: :grin: :evil: :cry: :cool: :arrow: :???: :?: :!: